愛華網(wǎng)2011年11月23日，國家工商總局出臺《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，為債權(quán)人入股債務(wù)公司及化解公司債務(wù)提供了明確和順暢的合法渠道。
評 論
早在1993年公司法只規(guī)定了貨幣、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)，排除了股權(quán)、債權(quán)等其它經(jīng)營要素和條件的出資。
2005年新公司法第二十七條規(guī)定的可作為出資的財產(chǎn)形式有：貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等其它可以用貨幣估價且并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣資產(chǎn)作價出資。同時，由于勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽等不能用貨幣客觀估價或不能依法轉(zhuǎn)讓，所以《公司登記管理條例》第十四第二款規(guī)定股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。
依照《公司登記管理條例》第二十四條第一款，除實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等以外的非貨幣資產(chǎn)出資，由國家工商總局會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。
到目前為止，國家工商總局明確的上述其它非貨幣資金出資規(guī)定有：2009年《股權(quán)出資登記管理辦法》，及今年的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》。但是后者并不是針對公司設(shè)立時股東的出資，而是對于公司成立后的重組階段。
其實諸如債權(quán)、非專利技術(shù)等財產(chǎn)作為出資，雖然在中央層面國家工商總局未頒布統(tǒng)一的登記管理規(guī)定，但在各地實踐中已經(jīng)在操作，而且在符合公司法規(guī)定時也被法院認(rèn)可。在后續(xù)工作中，國家工商總局應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)研和總結(jié)實踐經(jīng)驗，盡早頒布統(tǒng)一的債權(quán)出資或非專利技術(shù)出資登記管理規(guī)定，滿足日益活躍的投資需求及促進(jìn)生產(chǎn)要素的合理結(jié)合。
另外，新公司法第二十七條關(guān)于非貨幣財產(chǎn)的出資方式的規(guī)定及其法律解釋充滿了彈性，可能會隨著投資領(lǐng)域的現(xiàn)實需要為新的出資方式提供合法性支持或者為目前實踐及學(xué)術(shù)界對在列出資方式的爭議提供一個最終答案，這些問題包括但不限于，專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等工業(yè)產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)可否作為出資？信用、勞務(wù)、已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)等目前被禁止的出資方式會不會日后放開？
《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》中規(guī)定的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)只適用于三種情形，一是公司債權(quán)人與公司就合同之債的協(xié)商入股，不包括侵權(quán)之債等其它形式的債權(quán)；二是民事判決確認(rèn)的債權(quán)之公司債權(quán)人與公司的協(xié)商入股，包括侵權(quán)之債等其它形式的債權(quán)；三是公司破產(chǎn)重整程序和破產(chǎn)和解程序中，作為針對破產(chǎn)公司的重整計劃方案或和解計劃方案的一部分，這里的債權(quán)包括被債權(quán)人會議及相應(yīng)法院確認(rèn)的各種形式的債權(quán)。
投資者在做債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)安排前應(yīng)先了解相關(guān)規(guī)定，注意債轉(zhuǎn)股方案的可操作性。（本段內(nèi)容出自《債轉(zhuǎn)股登記辦法》之前，注意分辨）
在債轉(zhuǎn)股之前，被投資公司為債務(wù)人，財務(wù)投資者為債權(quán)人，這樣財務(wù)投資者的資金留在被投資公司作為發(fā)展資金。債轉(zhuǎn)股時被投資公司要進(jìn)行增資，財務(wù)投資者的借款轉(zhuǎn)化為被投資公司新增資本的認(rèn)股款。但是在這種方式下，債轉(zhuǎn)股要受到前述規(guī)定的諸多制約，投資者在做債轉(zhuǎn)股安排之前需要詳細(xì)了解被投資公司所在地工商管理部門對債轉(zhuǎn)股的要求，以免因不符合規(guī)定而無法實現(xiàn)初始設(shè)計。
另一種安排是財務(wù)投資者與被投資公司以及被投資公司的全體股東之間簽訂關(guān)于借款和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的三方合同。在這種安排下，財務(wù)投資者為債權(quán)人，被投資公司為債務(wù)人，被投資公司的股東為借款合同的擔(dān)保人，同時也是約定條件實現(xiàn)時的股權(quán)出售人。三方在合同中約定在被投資公司的經(jīng)營業(yè)績達(dá)到約定的要求時，被投資公司的股東按照約定的價格（即借款合同的數(shù)額）將約定比例的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給財務(wù)投資者，同時財務(wù)投資者將對被投資公司享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給被投資公司的股東。在被投資公司的經(jīng)營業(yè)績達(dá)不到約定的要求時，財務(wù)投資者可以要求被投資公司及其股東償還借款。這種安排相對比較靈活，收到的外部制約較少。
財務(wù)投資者在做借款安排時要注意《貸款通則》以及最高人民法院有關(guān)司法解釋對企業(yè)間借貸的有關(guān)規(guī)定，可以考慮通過銀行委貸或其他合法形式規(guī)避有關(guān)法律風(fēng)險。
為保證被投資公司股東積極履行合同約定，可以在借款時要求被投資公司的股東將股權(quán)質(zhì)押給財務(wù)投資者。
根據(jù)目前的法律規(guī)定，外商投資企業(yè)和國有企業(yè)在適用上述安排時存在一定的不確定性，主要是外商投資企業(yè)和國有企業(yè)的增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等都需要經(jīng)過主管部門的審批。未經(jīng)審批，前述增資或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓等安排都無法實現(xiàn)。由于各方在簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議或三方協(xié)議時還不確定將來是否進(jìn)行債轉(zhuǎn)股或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此無法預(yù)先申請批準(zhǔn)增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
(以上內(nèi)容收集自網(wǎng)絡(luò))
推動企業(yè)減輕債務(wù)負(fù)擔(dān)的重要舉措
——工商總局局長周伯華就《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》答記者問
新華社北京１１月２３日電（記者張曉松）針對當(dāng)前部分企業(yè)特別是中小企業(yè)出現(xiàn)資金困難的情況，國家工商行政管理總局日前研究制定了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》。
工商總局局長周伯華２３日就此回答記者提問時表示，辦法的出臺是工商機關(guān)充分發(fā)揮職能作用，服務(wù)經(jīng)濟社會發(fā)展，推動企業(yè)減輕債務(wù)負(fù)擔(dān)、化解經(jīng)營資金困難的一項重要舉措，是對廣大企業(yè)提出的債權(quán)出資需求的積極回應(yīng)。
問：公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的問題，一直是企業(yè)廣泛關(guān)注的問題。請您介紹一下工商部門出臺這一辦法的背景，辦法出臺后將對我國經(jīng)濟生活產(chǎn)生什么影響？
答：受國際金融危機影響，部分國內(nèi)企業(yè)特別是中小企業(yè)出現(xiàn)資金困難。近一時期，關(guān)于債權(quán)出資的社會呼聲較高，不少企業(yè)提出債權(quán)出資的迫切需求。同時，中央也提出了加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式、促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級的政策要求，各行業(yè)、各領(lǐng)域的企業(yè)兼并重組步伐正在不斷加快，為解決兼并重組的資金需求也需要引入債權(quán)出資。為此，我局在對債權(quán)出資登記問題進(jìn)行深入研究和各地企業(yè)登記管理實踐的基礎(chǔ)上，根據(jù)公司法等法律法規(guī)的規(guī)定，制定了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》。目的就是為了推動企業(yè)減輕債務(wù)負(fù)擔(dān)、化解經(jīng)營資金困難，幫扶破產(chǎn)企業(yè)實現(xiàn)重整計劃、擺脫困境，促進(jìn)相關(guān)企業(yè)優(yōu)化資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、提升融資能力。
辦法的出臺對于企業(yè)應(yīng)對國際金融危機影響、拓寬融資渠道、優(yōu)化行業(yè)布局和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)等將發(fā)揮積極作用。一是有利于鼓勵擴大投資，促進(jìn)更多的財產(chǎn)性權(quán)利轉(zhuǎn)化為資本，為轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式、提高經(jīng)濟發(fā)展質(zhì)量和效益服務(wù)；二是有利于構(gòu)建健康的發(fā)展環(huán)境，既能增加債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)權(quán)益的渠道，又能擴大被投資公司的資產(chǎn)規(guī)模并提高對其他債權(quán)人的償付能力，從而起到保障交易安全的作用；三是有利于改善公司資本結(jié)構(gòu)，促進(jìn)企業(yè)優(yōu)化行業(yè)布局和資源配置，盤活債權(quán)人的存量資產(chǎn)，提升被投資公司資產(chǎn)質(zhì)量；四是有利于穩(wěn)定經(jīng)濟環(huán)境，扶持破產(chǎn)企業(yè)走出困境、重獲新生，促進(jìn)破產(chǎn)企業(yè)重整或和解計劃的制定和執(zhí)行，對進(jìn)入破產(chǎn)程序的企業(yè)減輕債務(wù)負(fù)擔(dān)、改善資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、緩解現(xiàn)金流動困難等具有重要的現(xiàn)實意義。
問：工商部門在辦法的制定過程中遵循了哪些基本原則？
答：與其他非貨幣出資方式相比，由于債權(quán)的實現(xiàn)具有不確定性、形式非法定性、內(nèi)容非公開性等特點，債權(quán)出資存在一定的風(fēng)險。如，債權(quán)到期后無法實現(xiàn)、債權(quán)價值不合理估算，以及當(dāng)事人虛構(gòu)債權(quán)等，都可能導(dǎo)致公司虛增注冊資本，影響其他利害關(guān)系人權(quán)益實現(xiàn)等社會危害。
鑒于以上考慮，我們在制定辦法時，確定了“鼓勵投資、防范風(fēng)險、有限放開、依法監(jiān)管”的基本原則。所謂“鼓勵投資”，就是充分發(fā)揮公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)對企業(yè)擴大規(guī)模和健康發(fā)展的積極作用，支持企業(yè)資產(chǎn)整合和破產(chǎn)重整，鼓勵社會投資。所謂“有限放開”，就是在公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的范圍方面實行有限度的放開，僅適用于債權(quán)人對公司的直接債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)等，排除了以第三人債權(quán)出資等情形。所謂“防范風(fēng)險、依法監(jiān)管”，就是為有效防范債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的風(fēng)險，加大了對公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)違法行為的監(jiān)管力度。
問：您剛才提到，在公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的范圍方面實行有限度的放開。那么，辦法的適用范圍都包括哪些情形呢？
答：辦法對公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作出明確的概念界定，即債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為。
債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的適用范圍包括以下三種情形：一是公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；二是人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)；三是公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。
另外，為控制債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的風(fēng)險，辦法規(guī)定，對用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。
問：您多次提到債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的風(fēng)險問題。辦法在防范風(fēng)險方面有哪些具體規(guī)定？
答：為有效控制和防范公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)過程中存在的風(fēng)險，辦法從當(dāng)事人承諾、依法評估和驗資、信息公開、依法處罰等四個方面作出詳細(xì)規(guī)定。
首先，用于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)真實、合法、有效。如果當(dāng)事人虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，或債的產(chǎn)生違反法律法規(guī)規(guī)定，將導(dǎo)致債權(quán)無效，而不能作為出資轉(zhuǎn)為股權(quán)。因此，為防范風(fēng)險，辦法規(guī)定，當(dāng)事人在債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)過程中應(yīng)對債權(quán)的真實、合法、有效負(fù)責(zé)，在辦理債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記時應(yīng)提交相關(guān)承諾書。
其次，債權(quán)屬于非貨幣財產(chǎn)，因此有必要由依法設(shè)立的評估機構(gòu)對債權(quán)進(jìn)行評估，之后再經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具驗資證明。為防范風(fēng)險，辦法規(guī)定，用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的評估機構(gòu)評估；驗資證明應(yīng)當(dāng)包括債權(quán)的基本情況、評估情況、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的完成情況等。
信息公開是防范風(fēng)險的重要手段。為保障公眾及時、準(zhǔn)確地獲知公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)相關(guān)信息，辦法規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的公司登記信息和違法行為處罰結(jié)果都必須依法予以公開，任何人都可以向工商部門申請查詢。
此外，為防范風(fēng)險，辦法還規(guī)定，對債權(quán)人、公司以及承擔(dān)評估、驗資的機構(gòu)的違法行為將依法進(jìn)行處罰。處罰種類包括：沒收非法所得、罰款、責(zé)令停業(yè)、吊銷資格證書和吊銷營業(yè)執(zhí)照等。
附：
公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法
《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》已經(jīng)中華人民共和國公司國家工商行政管理總局局務(wù)會審議通過，現(xiàn)予公布，自2012年1月1日起施行。
局長 周伯華
二〇一一年十一月二十三日
公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法
（2011年11月23日國家工商行政管理總局令第57號公布）
第一條 為規(guī)范公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理，根據(jù)《公司法》、《公司登記管理條例》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定本辦法。
第二條 本辦法所稱債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱公司）的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為。
第三條 債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的登記管理，屬于下列情形之一的，適用本辦法：
（一）公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；
（二）人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)；
（三）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。
第四條 用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。
第五條 法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)須經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。
第六條 債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作價出資金額與其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和，不得高于公司注冊資本的百分之七十。
第七條 用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估。
債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額不得高于該債權(quán)的評估值。
第八條 債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具驗資證明。
驗資證明應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
（一）債權(quán)的基本情況，包括債權(quán)發(fā)生時間及原因、合同當(dāng)事人姓名或者名稱、合同標(biāo)的、債權(quán)對應(yīng)義務(wù)的履行情況；
（二）債權(quán)的評估情況，包括評估機構(gòu)的名稱、評估報告的文號、評估基準(zhǔn)日、評估值；
（三）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的完成情況，包括已簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議、債權(quán)人免除公司對應(yīng)債務(wù)、公司相關(guān)會計處理；
（四）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)依法須報經(jīng)批準(zhǔn)的，其批準(zhǔn)的情況。
第九條 債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。涉及公司其他登記事項變更的，公司應(yīng)當(dāng)一并申請辦理變更登記。
第十條 公司申請變更登記，除按照《公司登記管理條例》和國家工商行政管理總局有關(guān)企業(yè)登記提交材料的規(guī)定執(zhí)行外，還應(yīng)當(dāng)分別提交以下材料：
（一）屬于本辦法第三條第（一）項規(guī)定情形的，提交債權(quán)人和公司簽署的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)承諾書，雙方應(yīng)當(dāng)對用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)符合該項規(guī)定作出承諾；
（二）屬于本辦法第三條第（二）項規(guī)定情形的，提交人民法院的裁判文書；
（三）屬于本辦法第三條第（三）項規(guī)定情形的，提交經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。
公司提交的股東（大）會決議應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)作價出資金額并符合《公司法》和公司章程的規(guī)定。
第十一條 公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)對應(yīng)出資的出資方式登記為“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資”。
第十二條 公司登記機關(guān)及其工作人員辦理債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記違反法律法規(guī)規(guī)定的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，依照有關(guān)規(guī)定追究責(zé)任。
第十三條 債權(quán)人、公司以及承擔(dān)評估、驗資的機構(gòu)違反《公司法》、《公司登記管理條例》以及本辦法規(guī)定的，公司登記機關(guān)依照《公司法》、《公司登記管理條例》等有關(guān)規(guī)定處罰。
第十四條 債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的公司登記信息，公司登記機關(guān)依法予以公開。
第十五條 對下列違法行為的行政處罰結(jié)果，公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公開：
（一）債權(quán)人、公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記的違法行為；
（二）承擔(dān)評估、驗資的機構(gòu)因債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記的違法行為。
前款受到行政處罰的承擔(dān)評估、驗資的機構(gòu)名單，公司登記機關(guān)予以公示。
第十六條 對涉及債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)違法行為的債權(quán)人、公司以及承擔(dān)驗資、評估的機構(gòu)等，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時予以記錄，實施企業(yè)信用分類監(jiān)管。
第十七條 本辦法規(guī)定事項，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
第十八條 非公司企業(yè)法人改制為公司辦理變更登記，涉及債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，參照本辦法執(zhí)行。涉及國有資產(chǎn)管理的，按照有關(guān)規(guī)定辦理。
第十九條 本辦法自2012年1月1日起實施。
