東軟集團(tuán)劉積仁曾經(jīng)說過，買賣股份，借錢還錢，一定是商業(yè)的歸商業(yè)，政策法律的歸政策法律，不能不清不白，不能有任何的風(fēng)險，必須分清楚個人、公司和國家。當(dāng)然這段話是對于股權(quán)激勵之事而說，其實(shí)對于一個集團(tuán)的法人治理結(jié)構(gòu)同樣可以套用，必須弄明白股東、董事、經(jīng)理層三者的關(guān)系，才有可能分清楚主人和保姆的關(guān)系。對于集團(tuán)企業(yè)來說，如果說管理是軟件的話，那么法人治理結(jié)構(gòu)就是硬件了，法人結(jié)構(gòu)設(shè)置將直接影響到管理暢通與否，能否走下去，以及走多遠(yuǎn)的問題。對于集團(tuán)企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)，一般來說呈現(xiàn)七大特點(diǎn)。

第一大特點(diǎn)：分權(quán)

分權(quán)，是指以出資人所有權(quán)在公司中轉(zhuǎn)換為股權(quán)和公司法人權(quán)力為基礎(chǔ)，將古典企業(yè)內(nèi)集中于出資人的權(quán)力劃分為決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)，由股東會、董事會、監(jiān)事會分別行使公司法明確規(guī)定三機(jī)關(guān)的法律地位、職權(quán)及行使權(quán)力的規(guī)則，三機(jī)關(guān)各自獨(dú)立行使職權(quán)，互不平預(yù)。在政治體制中，如美國的立法權(quán)、司法權(quán)、行政權(quán)相分離，分別由聯(lián)邦最高法院、國會和總統(tǒng)掌管。

股東會是由公司全體股東組成的公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)，股東通過其行使表決權(quán)，行使對公司重大事項(xiàng)的決定權(quán)。包括選舉和罷免公司董事會成員和監(jiān)事會成員;對公司經(jīng)營方針和投資計(jì)劃、公司增減資本、發(fā)行債券、合并、分立、解散和清算等事項(xiàng)作出決議。審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案等。但股東會只能就法定事項(xiàng)形成決議，不能對外代表公司，亦不能對內(nèi)執(zhí)行管理事務(wù)。董事會為公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)和執(zhí)行機(jī)構(gòu)，成員由股東大會選舉產(chǎn)生。其主要職能是負(fù)責(zé)召集股東會，執(zhí)行股東會決議:負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)的指揮和管理，對涉及業(yè)務(wù)執(zhí)行的事項(xiàng)進(jìn)行決策;決定公司內(nèi)邵管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，聘任或解聘公司經(jīng)理等。監(jiān)事會為公司經(jīng)營活動的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對內(nèi)不參與公司經(jīng)營，對外不代表公司，專司監(jiān)督職能，主要包括:檢查公司的財(cái)務(wù);對董事、經(jīng)理的職務(wù)行為進(jìn)行監(jiān)督等。

第二大特點(diǎn)：制衡

如果說分權(quán)是手段的話，那么制衡就是達(dá)到的目的。是指在合理界定公司各機(jī)關(guān)職權(quán)的基礎(chǔ)上，明確任何一方的權(quán)力都不是不受約束的，而只是公司內(nèi)部整體權(quán)力的一部分，任何一方都既是發(fā)揮制約作用的機(jī)關(guān)，又是受制約的機(jī)關(guān)，從而有效防止一方權(quán)力的濫用和利益的非法擴(kuò)張，保證各方利益的平衡。股東作為公司的出資者，掌握公司的最終控制權(quán)，他們可以通過股東會按照一定的方式?jīng)Q定董事會和監(jiān)事會的人選及其報(bào)酬。在委托授權(quán)之后，股東不能隨意干預(yù)董事會和監(jiān)事會的活動，而只能通過法定程序行使對董事會和監(jiān)事會的權(quán)力。董事會負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理，擁有支配公司法人財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。但是董事會必須對股東會負(fù)責(zé)，并受股東會決策的制約。同時，董事會的行為也受到來自監(jiān)事會的制約。監(jiān)事會有權(quán)對董事會和經(jīng)理人員的活動進(jìn)行監(jiān)督。但是，監(jiān)事會無權(quán)代替董事會進(jìn)行決策，不能干預(yù)公司正常的經(jīng)營管理活動。監(jiān)事會要對股東會負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。

第三大特點(diǎn)：股東會與董事會是建立在信任基礎(chǔ)上的委托關(guān)系

在公司法人治理結(jié)構(gòu)中，董事會是股東的受托人，承擔(dān)受托責(zé)任，這種關(guān)系是一種受信任而委托的關(guān)系。一旦董事會受托來經(jīng)營管理公司，就成為公司的法定代表。股東既然把公司交給董事會托管，就不能再去干預(yù)公司的管理事務(wù)。但是在非正常時候，如果沒有信任了，就需要取消委托關(guān)系。鬧得紛紛揚(yáng)揚(yáng)的國美紛爭，就是特別股東大會，操刀董事會。有時看來，董事會必須董事，否則你也只能靠邊站了。

第四大特點(diǎn)：董事會與經(jīng)理層之間是一種委托代理管理財(cái)產(chǎn)的關(guān)系

經(jīng)理人員作為董事會的意志代表人，擁有對公司內(nèi)部事務(wù)的管理權(quán)和代理權(quán)。公司經(jīng)理人員是一種有償委托的雇傭，經(jīng)理人員有義務(wù)和責(zé)任依法經(jīng)營好公司的事務(wù)，董事會有權(quán)依經(jīng)理人員的經(jīng)營業(yè)績進(jìn)行監(jiān)督，并據(jù)此對經(jīng)理人員進(jìn)行獎勵或解聘。董事長是托管人，總經(jīng)理是受托人。同樣如此，很多經(jīng)理層不滿足董事會的過多干涉，或者空頭支票的不兌現(xiàn)，采取集體出走，或者集體謀反的實(shí)情。

第五大特點(diǎn)：股東會、董事會和經(jīng)理層是多層代理相互制約關(guān)系

股東會是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，掌握著對公司的最終控制權(quán)。股東可以決定董事會的人選，擁有推選或不推選直至起訴董事的權(quán)利，股東大會對不稱職的董事可以解除其職務(wù)，并有權(quán)否決董事會的決議或改選董事會。但是，一旦授權(quán)董事會負(fù)責(zé)管理公司后，任何單個股東不能隨意干預(yù)公司的日常經(jīng)營事務(wù)，決定其去留的是董事會，經(jīng)理人員的經(jīng)營績效也受董事會的監(jiān)督和評判。

第六大特點(diǎn)：法人治理結(jié)構(gòu)具備的全方位功能

權(quán)力配置功能，法人治理結(jié)構(gòu)的權(quán)力配置功能是對剩余控制權(quán)的配置，誰擁有資產(chǎn)的所有權(quán) ,誰就擁有剩余控制權(quán)。權(quán)力配置功能包括兩個方面的內(nèi)容：所有權(quán)同法人治理結(jié)構(gòu)的權(quán)力配置。法人治理結(jié)構(gòu)是在既定所有權(quán)前提下安排的，所有權(quán)形式不同，法人治理結(jié)構(gòu)的權(quán)力配置也不相同。公司內(nèi)部剩余控制權(quán)的配置。股東擁有最終控制權(quán)，董事和經(jīng)理人員分享剩余控制權(quán)。

權(quán)力制衡功能，法人治理結(jié)構(gòu)就是為了制衡公司中各種權(quán)力關(guān)系而設(shè)立的。法人治理結(jié)構(gòu)的核心是明確劃分股東會、董事會、監(jiān)事會及經(jīng)理人員各自的權(quán)力 (股東的所有權(quán)、董事會的經(jīng)營決策權(quán)、經(jīng)理人員執(zhí)行管理權(quán)和監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán) )、責(zé)任和利益 ,形成四者之間的權(quán)力制衡-愛華網(wǎng)-關(guān)系 ,確保公司制度的有效運(yùn)行。

激勵和約束功能。激勵機(jī)制應(yīng)該具有激勵相容的功效，好的法人治理結(jié)構(gòu)應(yīng)該使股東和經(jīng)理人之間形成激勵相容的功效，或者是接近激勵相容的功效。激勵機(jī)制主要包括兩個方面 ,即物質(zhì)激勵與非物質(zhì)激勵。約束功能是通過法人治理結(jié)構(gòu)中提供的監(jiān)督與懲罰機(jī)制以及合約關(guān)系對代理人行為產(chǎn)生的一種約束力。它主要是防止代理人的偷懶行為和道德風(fēng)險問題 ,同時對代理人的瀆職行為進(jìn)行懲罰和制裁。對代理人的約束主要包括三個方面 :一是所有權(quán)約束；二是監(jiān)督機(jī)制的約束；三是對瀆職行為的懲罰。

制衡功能，股東作為資產(chǎn)所有者掌握著公司的最終的控制權(quán)，但是，一旦授權(quán)董事會負(fù)責(zé)公司后，股東就不能隨意干預(yù)董事會的決策了。董事會擁有支配公司法人財(cái)產(chǎn)的權(quán)力并有任命和指揮經(jīng)理的職權(quán)，但是，董事會必須對股東大會負(fù)責(zé)。經(jīng)理受聘于董事會，在董事會授權(quán)范圍之內(nèi)，經(jīng)理有權(quán)決策，但是，經(jīng)理的管理權(quán)限和代理權(quán)不能超過董事會決定的授權(quán)范圍，經(jīng)理經(jīng)營業(yè)績的優(yōu)劣也要受到董事會的監(jiān)督和評審。

協(xié)調(diào)功能，公司治理結(jié)構(gòu)能夠協(xié)調(diào)股東及其他利益相關(guān)者之間的利益關(guān)系,從而使公司上下齊心,共同為實(shí)現(xiàn)公司的最佳利益而努力。

第七大特點(diǎn)：法人治理結(jié)構(gòu)主體決定模式

世界各國的公司法人治理結(jié)構(gòu)，基本上是按照分權(quán)制衡的理念建立起來的，并經(jīng)歷了一個逐漸完善的過程。公司法人治理結(jié)構(gòu)的理論和立法經(jīng)歷了一個從股東本位主義到利益共同體主義的發(fā)展過程。

股東會中心主義，在傳統(tǒng)的公司法理念上，公司的成員是股東，它們是公司的最終所有者、從而股東會也就是最高權(quán)力機(jī)關(guān)，而董事會只不過是公司的代理人并受股東會的控制。到19世紀(jì)，發(fā)達(dá)國家確立了公司設(shè)立的準(zhǔn)則，股東會作為公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)也被確定下來。主要表現(xiàn)是：公司的董事經(jīng)由股東會選舉產(chǎn)生，公司增資、減資和章程的修改須由股東會批準(zhǔn)，公司的經(jīng)營的重大事項(xiàng)由股東會決定。在法律結(jié)構(gòu)上，股東會與董事會之間是上下關(guān)系。

董事會中心主義，隨著科技的迅速進(jìn)步，生產(chǎn)力水平的提高，企業(yè)間的競爭加劇，大規(guī)模現(xiàn)代股份公司不斷涌現(xiàn)，加上證券市場的高度發(fā)達(dá)，公司股份流轉(zhuǎn)加快，公司股份日益分散，出現(xiàn)了少數(shù)大股東控制公司和小股東眾多的情形。同時股東大會本身也發(fā)生了變化，對大量存在的小股東來說，一方面他們單槍匹馬的微弱力量是不可能對公司的經(jīng)營者構(gòu)成影響的;另一方面這些小股東也缺乏應(yīng)有的知識、精力、時間和財(cái)力對公司董事實(shí)施有效的監(jiān)督。如此一來，“沒有控制權(quán)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與沒有財(cái)產(chǎn)權(quán)的控制乃是股份公司發(fā)展的邏輯歸結(jié)”。世界多數(shù)國家公司立法順應(yīng)這種變化，先后廢除股東會中心主義而改采董事會中心主義。

現(xiàn)代股東大會中心主義，以美國為代表的西方主要發(fā)達(dá)國家自20世紀(jì)80年代末以來，掀起了一場廣泛的、涉及公司法基本原理的公司法人治理結(jié)構(gòu)的大討論。其討論的主要焦點(diǎn)圍繞著公司的股東、董事、監(jiān)事、職工、債權(quán)人以及其他利益相關(guān)者的利益關(guān)系，涉及如何重新認(rèn)識股東的法律地位、公司的經(jīng)營決策應(yīng)如何制定與執(zhí)行、如何完善公司有效的監(jiān)督體制、公司的社會責(zé)任等基本問題。這場可能導(dǎo)致整個公司法基本理論和基本制度重新構(gòu)造的大討論，已經(jīng)對公司立法產(chǎn)生了某些影響。

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