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美國法律研究院通過并頒布的《公司治理原則》正文總計1007頁，從第1頁到第232頁講述公司目標(biāo)、公司結(jié)構(gòu)和注意義務(wù)，然后就是有關(guān)公平交易義務(wù)的問題及公司受到不公平侵害之后的救濟問題。篇幅上是救濟占一半，公平交易義務(wù)占四分之一，其他的總計占四分之一。 把控股股東對公司的公平交易義務(wù)問題解決了，整體上市還是分拆上市，以及已經(jīng)整體上市的企業(yè)還可以把一部分業(yè)務(wù)分拆出來再單獨上市，這些交易形式本身就都不再構(gòu)成對公司治理改進的阻礙，而只是可供選擇的公司財務(wù)安排。 謬誤之五：交叉持股可以改進公司治理 交叉持股也是中國在股權(quán)層面打轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)解決公司治理問題產(chǎn)生的一個流行謬誤。這一謬誤的產(chǎn)生來自對二戰(zhàn)后日本交叉持股制度產(chǎn)生背景的不甚了解和對其公司治理作用的錯誤理解。 二戰(zhàn)之前主導(dǎo)日本經(jīng)濟的是家族財閥控制下的層層控股的金字塔式企業(yè)結(jié)構(gòu)。這一企業(yè)結(jié)構(gòu)的成功得益于家族企業(yè)的文化基礎(chǔ)和明治維新引入德國民法進行改制奠定的公司制企業(yè)制度基礎(chǔ)。正是在一個公司制企業(yè)的基本制度基礎(chǔ)上，日本的家族企業(yè)才走出了傳統(tǒng)的家族企業(yè)規(guī)模限制，成為統(tǒng)治日本經(jīng)濟的力量并使日本成為了工業(yè)強國。這一時期中，資本市場也得到了家族財閥企業(yè)的充分利用，1936年日本的上市公司市值就已經(jīng)是其國內(nèi)生產(chǎn)總值的136%。 二戰(zhàn)后日本的交叉持股下的系列企業(yè)制度正是戰(zhàn)前的家族財閥金字塔企業(yè)結(jié)構(gòu)在解散財閥和反壟斷法等外部強加的制度沖擊下，適應(yīng)股權(quán)分散狀態(tài)、應(yīng)對資本市場并購?fù){而產(chǎn)生的一種的特定的企業(yè)結(jié)構(gòu)形態(tài)。解散家族財閥時，財閥家族和財閥母公司的股份被轉(zhuǎn)賣給公眾、財閥家族的成員被禁止在企業(yè)中任職，對公司保持超強控制的大股東一夜之間就不在了。家族財閥股份轉(zhuǎn)賣給公眾之后，公眾持有日本上市公司股份的比例高達70%。但是，這種非自然發(fā)育出來的分散的公眾股東都很貧窮，無心長期持有，紛紛出售股份，資本市場出現(xiàn)美國式的惡意并購行為。公司法禁止公司回購自己的股份、反壟斷法限制一家公司持有另一家公司的股份數(shù)量，這使綠色郵件（高價回購）和白衣天使（找友好者收購）等美國式的公司反并購措施都無法采用。于是，“父母不在了，兄弟姐妹相互幫忙”，前財閥所屬、如今獨立的企業(yè)在經(jīng)理人們的共同努力下，相互“交叉持股”這一日本特定制度和財閥家族文化遺產(chǎn)基礎(chǔ)上的反并購措施產(chǎn)生了。多個友好企業(yè)之間交叉持股，長期持有，目的是抵御“外敵”，加強管理層對公司的控制。從股東價值導(dǎo)向的現(xiàn)代公司治理角度來看，這種交叉持股恰恰是阻礙公司治理，而不是改進公司治理的。 中國有關(guān)部門曾經(jīng)極力推廣交叉持股制度，幸好沒有太大范圍地鋪展開來。無論是國有企業(yè)還是民營企業(yè)，解決中國公司治理問題的一個關(guān)鍵都是大股東和實際控制人對公司的公平交易義務(wù)問題?；镜墓浇灰琢x務(wù)不到位情況下，一股獨大下是上市公司成為一個大股東的提款機，交叉持股下則是上市公司成為大股東共用的提款機，成為多個大股東之間利益交易的俱樂部而已。 謬誤之六：只有股權(quán)分散才可能真正健全公司治理 “只有股權(quán)分散才可能真正健全公司治理”，如果不是考慮到論述上的邏輯性，應(yīng)該把這條謬誤放在第一，因為它確實堪稱中國公司治理的十大流行性謬誤之首。這也是一個典型的本末倒置性的謬誤。事實是，只有真正健全公司治理，才能有效、高效地通過股本擴張走向股權(quán)分散。 產(chǎn)生股權(quán)分散改進公司治理謬誤的原因可能是多方面的。首先是我們看到了現(xiàn)代發(fā)達國家股權(quán)分散的大公司，就把股權(quán)分散理解為現(xiàn)代企業(yè)制度的本質(zhì)特性，進而認(rèn)為是股權(quán)分散帶來了健全的公司治理。其次是我們看到成熟資本市場上，公司股權(quán)高度分散、并購成為了一種非常重要的外部治理手段，以及沒有大股東的控制，董事會的獨立增強、公司治理得到改進等等，進而又把股權(quán)分散作為公司治理完善的前提條件了。其實，這些都是由現(xiàn)實推論歷史、由表象推斷實質(zhì)的錯誤。公司制的歷史和實質(zhì)都是先有健全的公司治理基本制度，然后才逐步孕育出來了公司股權(quán)分散這一結(jié)果。 簡單觀察一下這個世界就可以發(fā)現(xiàn)，越是公司治理良好、董事會獨立性高、小股東權(quán)益得到有效保護的國家，公司股權(quán)分散程度越高，新建公司由股權(quán)集中走向股權(quán)分散的速度也越快。典型的代表就是美國和英國。正式由于基本公司治理規(guī)則的到位，小股東能夠得到有效的法律和資本市場保護，大股東得不到多少純粹股東利益（分紅和資本增值）之外的利益（控制權(quán)的私人收益），人們愿意當(dāng)小股東、搭個便車不介入管理，大股東也愿意放手，讓那些能夠給公司更有效運作、帶來利潤和股價上漲的人（有能力的董事和經(jīng)理）行使實際的公司控制權(quán)。發(fā)達國家中，即使是公司股權(quán)相對比較集中的德國和日本，其股權(quán)分散程度也是僅次于美國和英國的，而高于任何其他國家的。相比中國的話，德國和日本也是股權(quán)高度分散的。發(fā)達國家普遍股權(quán)高度分散而落后國家普遍股權(quán)高度集中，其背后的原因是發(fā)達國家的公司法制健全和公司治理良好，使其公司能夠有效地通過股權(quán)分散來實現(xiàn)資本的積聚和企業(yè)的擴張，而落后的國家則基本的市場經(jīng)濟法制，尤其是民法和公司法制落后，使其公司無法走上股權(quán)分散而依舊集中管理、高效運作的現(xiàn)代企業(yè)的資本積聚和組織成長之路。 中國企業(yè)對外股權(quán)合資和擴張公司股本時，經(jīng)常要堅持一個51%的絕對控股原則，并且把這看的比什么都重要。這正是想要利用不健全的公司治理而掠奪別人所需要的一種工具，或者是對公司治理不放心而采取的一種防范。試想，如果誰都不放心或者想通過控股來有機會掠奪別人，那么堅持“51%”原則的人也就沒有可以合作的對象了。沒有愿意作49%的人，也就沒有了51%。要讓人愿意作49%，就得讓51%的控制權(quán)沒有任何“私人收益”。控制權(quán)沒有私人收益，或者說降低控制權(quán)的私人收益，就是健全公司治理的另一個說法而已。公司治理不健全，掌握公司實際控制權(quán)的人有巨大的私人收益，人們要么不投資，投資就一定要堅持51%的原則。這樣一種“51%原則”博弈的結(jié)果是，你只能靠找到你傻的人合作，除非你是“政府機構(gòu)”，有壟斷權(quán)力，或者你是“黑幫”，有脅迫別人的勢力。 不是要等到股權(quán)分散才能真正健全公司治理，而是要先真正健全公司治理，使人們能夠放心并快樂地作個小股東，使控股股東也能放心和放手地讓公司走向股權(quán)分散，才能出現(xiàn)治理良好、股權(quán)分散和以董事會為核心的現(xiàn)代公司。 董事會構(gòu)建和運作方面的謬誤 曾經(jīng)非常著名的中國商業(yè)第一股----鄭州百文股份有限公司（重組為三聯(lián)商社）是中國很早的整體上市企業(yè)，沒有母公司，甚至沒有絕對控股的股東。百分之五十以上是流通股，第一大股東（鄭州國資局）只有12%的股份，甚至早于有關(guān)部門規(guī)定而引入了獨立董事。但卻出現(xiàn)了嚴(yán)重的公司治理問題。整體上市和全流通，以及股權(quán)多元化、股權(quán)分散和設(shè)置獨立董事之后，依舊存在公司治理問題，就是董事會的真正到位問題。 中國公司的董事會要真正到位還任重道遠。一方面是因為中國就沒有組織高層以委員會制進行決策的歷史傳統(tǒng)，另一方面是從法律規(guī)則、行為習(xí)慣到思想認(rèn)識都沒有對現(xiàn)代公司中的董事會有個正確的對待。在董事會構(gòu)建和運作方面的流行性謬誤可以說是數(shù)不勝數(shù)。 謬誤之七：董事會中要有各個方面的代表，各利益相關(guān)方要在董事會中形成制衡關(guān)系 董事會構(gòu)建上，一個主要的流行性謬誤就是把“代表性董事會”當(dāng)作正確和規(guī)范的董事會來追求。董事會中要有各個方面的代表，各利益相關(guān)方要在董事會中形成制衡關(guān)系。這種對董事會代表性的追求，貫穿著從公司法、監(jiān)管規(guī)則到實際運作的各個層面。公司法中是董事會要有職工代表，監(jiān)管規(guī)則上是安排獨立董事代表中小股東利益，實際運作中是大股東們按股權(quán)比例分配董事會席位。
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