愛華網(wǎng)案例分析題
某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)為購置設(shè)備，向銀行貸款30萬元，企業(yè)以自有工具車一輛作抵押（評估價10萬元），另由鄉(xiāng)財政所作保證。貸款到期后，企業(yè)僅歸還15萬元，其余貸款及利息無法償付，為此，銀行向法院提起訴訟，要求鄉(xiāng)財政所承擔(dān)連帶清償責(zé)任。問：
1.鄉(xiāng)財政所是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？
2.法院對此案應(yīng)作如何處理？
3.如果保證人不是鄉(xiāng)財政所，而是B公司，但保證方式?jīng)]有約定，該案應(yīng)當(dāng)如何處理。
案例1
1．鄉(xiāng)財政所不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，因為鄉(xiāng)財政所是國家機關(guān)，不能作為保證人，因此其保證行為無效，故不承擔(dān)連帶責(zé)任。
2．法院對此案應(yīng)作如下處理：拍賣或變賣企業(yè)抵押的工具車，以拍賣、變賣款償付銀行貸款；不足清償部分，企業(yè)應(yīng)通過其他方式繼續(xù)清償。
3．若保證人不是鄉(xiāng)財政所，而是B公司，B公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因為《擔(dān)保法》規(guī)定，保證方式?jīng)]有約定的，保證人和債務(wù)人對債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。銀行拍賣或變賣工具連（抵押物）償付部分貸款后，不足部分可以直接要求B公司承擔(dān)清償責(zé)任。
某快餐店為促銷，在大眾媒介上宣傳稱：凡在1996年3月1日—3月15日期間來本店就餐的顧客，都能獲得驚喜------精美禮品一份；若想知道是什么驚喜，請在上述期限來本店就餐。3月12日，顧客王某一家來該店就餐，詢問可獲得什么禮品，被告知必須先消費滿50元，然后在吃完離店時憑收銀條領(lǐng)取獎品一份。于是王某一家購買了價值55元的食品。等他們吃完去領(lǐng)禮品時，又被告知最后一份禮品剛剛發(fā)完，沒有了。雙方遂發(fā)生爭執(zhí)，王某一家認(rèn)為快餐店欺詐消費者，實際做法與廣告不符；而快餐店店員認(rèn)為是王某運氣不好，吃得太慢，廣告只是為了招攬顧客，本身就不全是真的。問：
1.該快餐店的廣告違反了《廣告法》的哪些規(guī)定？
2.快餐店應(yīng)承擔(dān)什么樣的責(zé)任？
1.快餐店違反了廣告應(yīng)當(dāng)真實的原則。盡管廣告屬于要約邀請，但《廣告法》中明確規(guī)定禁止虛假廣告。此外，我國《廣告法》還規(guī)定：廣告中對商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價格、生產(chǎn)者、有效期限、允諾或服務(wù)的內(nèi)容、形式、質(zhì)量、價格、允諾有表示的，應(yīng)當(dāng)清楚、明白；廣告中表明推銷商品、提供服務(wù)附帶贈送禮品的，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明贈送的品種和數(shù)量。
2.快餐店對消費者應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，因為它發(fā)布虛假廣告，欺騙了消費者，使消費者的合法權(quán)益受到侵害，可以補一份禮品并向消費者賠禮道歉?？觳偷甑男袨檫€應(yīng)受到工商行政管理部門的處罰，可采取責(zé)令停止廣告發(fā)布、公開更正、罰款等形式。
1.原告南山支行因與被告富山公司發(fā)生用益物權(quán)抵押合同糾紛，向該省高級人民法院提起訴訟。
省高級人民法院經(jīng)審理查明：1995年10月31日，被告富山公司為裝修富山地下商貿(mào)城，與原告南山支行簽訂了兩份借款合同，約定：南山支行分別借給富山公司人民幣610萬元和美元100萬元。雙方同時簽訂了兩份抵押合同，約定：富山公司以其對富山地下商貿(mào)城（面積1萬平方米）擁有的管理權(quán)和出租權(quán)分別為這兩筆借款進(jìn)行抵押擔(dān)保。但借款到期后富山公司不能依約還款，南山支行因此提出訴訟。
另查明：富山地下商貿(mào)城（面積11178平方米），是該市人民政府有關(guān)部門修建的地下設(shè)施。在修建過程中，被告富山公司的前身太和珠寶有限公司曾投資約5000萬元參與建設(shè)，該市人民政府有關(guān)部門為此曾下文件確定：該項設(shè)施的產(chǎn)權(quán)歸國家所有，富山公司對投入建設(shè)部分有長期使用管理權(quán)、出租權(quán)。市人民政府有關(guān)部門對富山地下商貿(mào)城的長期使用管理權(quán)、出租權(quán)因現(xiàn)在的權(quán)利人不能履行債務(wù)而轉(zhuǎn)移給他人行使一事，表示同意。
問：（1）本案富山公司用屬于國有資產(chǎn)的富山地下商貿(mào)城的長期使用管理權(quán)和出租權(quán)作為抵押擔(dān)保，該抵押合同是否有效？為什么？
（2）本案如何處理？
解：（1）抵押合同為有效合同。因為富山公司對富山地下商貿(mào)城享有長期使用管理權(quán)和出租權(quán)，是能夠給權(quán)利人帶來利益的財產(chǎn)權(quán)利，行使權(quán)利的結(jié)果完全能夠達(dá)到保證債務(wù)履行的目的。并且將這種用益物權(quán)用于抵押，擔(dān)保法雖沒有明文規(guī)定許可，也未明文禁止，同時富山地下商貿(mào)城的所有權(quán)人對因該抵押引起的用益物權(quán)轉(zhuǎn)移表示同意。同時該合同是在自愿、公平、等價有償基礎(chǔ)上簽訂的用益物權(quán)抵押合同，應(yīng)為有效合同。
（2）被告富山公司在本判決生效后十日內(nèi)償還原告南山支行借款本金人民幣610萬元和美元100萬元及其利息，至本判決生效期間的利息按雙方合同約定計算。被告富山公司逾期不履行判決，以富山公司抵押的富山地下商貿(mào)城的用益物權(quán)折價或以拍賣、變賣該用益物權(quán)所得價款抵償給南山支行。案件受理費由被告富山公司負(fù)擔(dān)。
2.珠江公司與長江公司于1999年10月1日簽訂了一份買賣機床合同。該合同約定：全套機床設(shè)備的價款為人民幣250萬元，長江公司需在2000年1月1日前交貨并安裝調(diào)試完畢；珠江公司在長江公司安裝調(diào)試完畢之后15天內(nèi)一次性向?qū)Ψ街Ц度績r款，任何一方違約應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?0%的違約金。該合同在雙方簽字蓋章后，經(jīng)過公證機關(guān)進(jìn)行公證。為了保證珠江公司按時付款，雙方于1999年10月10日簽訂了一份抵押合同，由珠江公司將其擁有的一棟價值500萬元的寫字樓作抵押。該抵押于10月25日在有關(guān)部門進(jìn)行了抵押登記。在長江公司正式交貨之前，珠江公司認(rèn)為該機床價格過高，即電傳要求長江公司減少部分價款。長江公司考慮到與珠江公司的長期合作關(guān)系，即同意按原價格的10%減價，即減為225萬元，并正式回電答復(fù)。長江公司按期交貨并安裝調(diào)試完畢，在其安裝調(diào)試期間，機床價格大跌，珠江公司要求再次降價，長江公司不同意。為此，珠江公司拒付貨款，雙方發(fā)生爭議。長江公司訴至法院，要求珠江公司支付250萬元及承擔(dān)違約責(zé)任。法院審理中發(fā)現(xiàn)，珠江公司向銀行貸款300萬元而將同一棟寫字樓抵押給銀行，并于1999年10月20日辦理了抵押登記，該寫字樓經(jīng)評估現(xiàn)值為人民幣450萬元。
問題：（1）長江公司要求珠江公司支付250萬元貨款的請求能否得到支持？為什么？
（2）如果將珠江公司的寫字樓拍賣，長江公司能否優(yōu)先受償？為什么？
（3）本案如何判決？（難）
解：（1）能夠支持。因為雖然珠江公司第一次提出減價請求時，盡管長江公司正式作了答復(fù)，珠江公司予以確認(rèn)，但由于雙方合同是經(jīng)過公證的，因此，雙方變更合同的條款未經(jīng)公證機關(guān)備案，不具法律效力。故長江公司請求支付250萬元貨款的請求能夠得到支持。
（2）不能優(yōu)先受償。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，同一財產(chǎn)向兩個以上的債權(quán)人抵押，抵押合同已登記生效后，應(yīng)按抵押登記的先后順序清償，在珠江公司與長江公司簽訂的抵押合同登記之前，珠江公司與銀行就同一項財產(chǎn)簽訂了抵押合同并登記。故應(yīng)先將該寫字樓的變現(xiàn)價值償還銀行貸款本息。剩余部分才用來償還長江公司的債權(quán)，長江公司對此剩余部分有受償?shù)臋?quán)利。
（3）判令珠江公司償還長江公司人民幣250萬元及違約金25萬元。用抵押寫字樓的變現(xiàn)價值償還銀行貸款本息，剩余部分用于償還長江公司債權(quán)，不足部分，由珠江公司另行償還。
3.經(jīng)協(xié)商決定，甲、乙、丙3人各出資人民幣10萬元，丁以其勞務(wù)及廠房作價15萬元，擬創(chuàng)建一家飼料加工企業(yè)，企業(yè)名稱為江河飼料加工有限責(zé)任公司。但當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T未予登記。后來4人按照工商部門要求，進(jìn)行了調(diào)整，最終核準(zhǔn)登記成立了該公司。公司開始營業(yè)后，由于市場行情變化太快，4人又缺乏經(jīng)營經(jīng)驗，第一年公司虧損人民幣15萬元。隨著市場行情的好轉(zhuǎn)，再加上4人起早貪黑搞生產(chǎn)、跑業(yè)務(wù)，第二年公司盈利10萬元。考慮到兩年來的辛苦，4人決定將這10萬元按約定比例進(jìn)行分配，以鼓舞士氣。問：
（1）江河公司設(shè)立過程中存在什么問題而導(dǎo)致工商部門不予核準(zhǔn)登記？
（2）甲、乙、丙、丁四人分配利潤的決定是否正確？為什么？
解：（1）本案涉及公司資本問題。我國《公司法》規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司時，勞務(wù)不能作為設(shè)立公司的出資方式。另外我國《公司法》規(guī)定，以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司，其注冊資本不得少于人民幣50萬元。而該公司第一次申請注冊時，申報注冊資本僅為45萬元，未能達(dá)到法定的最低資本金要求，因此工商管理部門未予核準(zhǔn)登記。
（2）不正確。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的年度盈利，首先應(yīng)用于彌補往年虧損和繳納稅款，然而提取法定公積金和法定公益金，剩余部分才能向公司股東分配利潤。本案四股東未未將第二年的盈利首先用于彌補第一年虧損，也未提取法定公積金和法定公益金就進(jìn)行利潤分配，違反了上述規(guī)定。
4.2000年1月15日，甲出資5萬元設(shè)立一個人獨資企業(yè)A企業(yè)。甲聘請乙管理企業(yè)事務(wù)，并規(guī)定：凡乙對外簽訂標(biāo)的額超過1萬元以上的合同，須經(jīng)甲同意。2月10日，乙未經(jīng)甲同意，以該企業(yè)名義向善意第三人丙購買價值2萬元的貨物，此項交易導(dǎo)致該企業(yè)損失1000元。
2000年7月4日，該企業(yè)虧損，不能向丁清償?shù)狡诘膫鶆?wù)，甲決定解散該企業(yè)，并請求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作為清算人對該企業(yè)進(jìn)行清算。經(jīng)查，該企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下：①該企業(yè)欠繳稅款2000元，欠乙工資5000元，欠社會保險費用5000元，欠丁10萬元；②該企業(yè)的銀行存款1萬元，實物折價8萬元；③甲在B合伙企業(yè)出資6萬元，占50％的出資額，B合伙企業(yè)每年可向合伙人分配利潤；④甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)2萬元。問：
1）乙于2月10日以A企業(yè)名義向丙購入價值2萬元貨物的行為是否有效？甲應(yīng)該如何處理此事？
2）企業(yè)應(yīng)按什么順序清償債務(wù)？
3）如何滿足丁的債權(quán)請求？（難）
解：
1）該行為有效。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第19條的規(guī)定，“投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)力范圍。受托人或者被聘用的人員履行誠信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理。投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人”。所以，盡管乙向丙購買貨物的行為超越了甲的授權(quán)，但丙為善意第三人，因此該行為有效，應(yīng)由A企業(yè)履行該合同，甲個人承擔(dān)連帶責(zé)任。乙越權(quán)進(jìn)行的該項交易，給A企業(yè)造成了1000元的經(jīng)濟(jì)損失，依法應(yīng)予賠償。
2）《個人獨資企業(yè)法》第29條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)解散時，財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：（一）所欠職工工資和社會保險費用；（二）所欠稅款；（三）其他債務(wù)”。A應(yīng)按上述順序進(jìn)行清償。在A企業(yè)可執(zhí)行財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，由甲個人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
3)丁的債權(quán)也必須按《個人獨資企業(yè)法》第29條的規(guī)定進(jìn)行處理。由于在負(fù)責(zé)A企業(yè)的經(jīng)營過程中，乙的過失行為給A企業(yè)，或者說給甲造成了1000元的損失，依法應(yīng)予賠償，如甲向法院提出以賠償?shù)挚燮渌芬业牟糠止べY款，應(yīng)予支持。如此，則A企業(yè)的清償，應(yīng)先用A企業(yè)的銀行存款和實物折價共9萬元支付乙的工資、社會保險費用和稅款后，剩余79000元用于清償所欠丁的10萬元債務(wù)，不足部分（21000元），可用甲個人財產(chǎn)清償。由于甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值僅有2萬元，仍不足以清償所欠丁的債務(wù)，所以可用甲從B合伙企業(yè)分取的收益予以清償，或由丁依法請求人民法院強制執(zhí)行甲在B合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
5.2002年6月，某市某服裝廠（國有企業(yè)）被法院宣告破產(chǎn)。清算組對該廠的財產(chǎn)進(jìn)行了清理，查清了服裝廠的資產(chǎn)以及負(fù)債情況：
1.服裝廠的總資產(chǎn)為2000萬元（變現(xiàn)價值）。（1）服裝廠的資產(chǎn)中有8處房產(chǎn)，領(lǐng)有1至8號產(chǎn)權(quán)證。其中1、2、3號房產(chǎn)已于2000年3月1日被服裝廠在向工商銀行借款150萬元時用于抵押，該三處房產(chǎn)變現(xiàn)價值為200萬元。（2）服裝廠的資產(chǎn)中有3輛汽車的資產(chǎn)中有5萬元為共青團(tuán)、工會經(jīng)費所購置的財產(chǎn)。（4）服裝廠的資產(chǎn)中有20萬元為未到期債權(quán)。（5）服裝廠的資產(chǎn)中有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓所得100萬元，按照有關(guān)法規(guī)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，其中90萬元用于安置企業(yè)職工。
2.服裝廠的負(fù)債總額為2600萬元，其中稅款320萬元，職工工資和勞動保險費350萬元，為維持生產(chǎn)經(jīng)營向職工籌借的款項100萬元，對其他債權(quán)人負(fù)債1830萬元。服裝廠的其他債權(quán)人有8個：除工商銀行外，還有債權(quán)人甲為交通銀行，擁有350萬元債權(quán)；債權(quán)人乙、丙、丁為企業(yè)，各擁有200萬元債權(quán)；債權(quán)人戊、已為商業(yè)企業(yè)，各擁有300萬元債權(quán)；債權(quán)人庚為個體戶，擁有130萬元債權(quán)。
3.服裝廠在破產(chǎn)還債程序中支付的破產(chǎn)費用為150萬元。
另外，法院查清在法院受理此案的5天內(nèi)，有15戶債權(quán)人通過從服裝廠拿走商品抵債，或者抓緊時間從銀行辦理托收貨款手續(xù)等方式，使自己的債權(quán)得以清償，總金額為20萬元。
法院還了解到：服裝廠曾在法院對該廠破產(chǎn)立案前3個月時，給該該廠8位領(lǐng)導(dǎo)每人無償分發(fā)皮衣一件，并以皮衣進(jìn)價的五成出售給該廠每個職工一件，因此造成資產(chǎn)流失12萬元。
問：
1. 服裝廠破產(chǎn)財產(chǎn)數(shù)額是多少？
2.服裝廠破產(chǎn)財產(chǎn)如何進(jìn)行清償？要求列明數(shù)據(jù)。
3.無擔(dān)保債可得清償比例是多少？
解：服裝廠總資產(chǎn)的分配應(yīng)當(dāng)是：
1.2000（總資產(chǎn)）-150（押給工商銀行的房產(chǎn)）-100（汽車）-5（社團(tuán)經(jīng)費購置物）-90（轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)安置職工款）+20（追回?zé)o效清償）+12萬元（追回皮衣款）=1687萬元（破產(chǎn)財產(chǎn)）
2.破產(chǎn)財產(chǎn)先支付清算費用150萬元；再支付欠職工的工資、勞動保險費用和借款（350+150萬元）；再繳稅320萬元，尚余717萬元用于清償無擔(dān)保債權(quán)。
3.717/（1830-150）（對債權(quán)人負(fù)債-工商銀行的債權(quán)）=42.68%（無擔(dān)保債可得清償比例）。
1.經(jīng)濟(jì)權(quán)利是指經(jīng)濟(jì)法主體在國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運行過程中，依法具有的（ BCD ）的資格。（開）
A．自己必須為一定行為B．自己可以為一定行為自己必須不為一定行為
C．自己可以不為一定行為D．要求他人為或不為一定行為
2.作為法律事實中的行為，包括合法行為和違法行為。（）正確
3.質(zhì)權(quán)屬于（C） 典權(quán)屬于B
A．自物權(quán)B．用益物權(quán)
C．擔(dān)保物權(quán)D．債權(quán)
4.誤將他人皮包當(dāng)作自己的而取走的行為是（ ）BCE（開）
A．合法占有B．非法占有
C．善意占有D．惡意占有E非所有人占有
5.申請外觀設(shè)計專利必須具有（ C ）（開）
A．新穎性、創(chuàng)造性B．新穎性、實用性
C．新穎性D．新穎性、創(chuàng)造性、實用性
6.藥品必須使用注冊商標(biāo)的是（ B ）
A．農(nóng)用藥品B．人用藥品 煙草制品
C．藥品原料D．獸用藥品
7.農(nóng)用藥品、人用藥品、藥品原料、獸用藥品必須使用注冊商標(biāo)。（）錯（開）
8.可以自主轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的專利權(quán)主體有（ BCD ）。（開）
A．全民所有制企業(yè)B．集體所有制企業(yè)
C．私營企業(yè)D．外商投資企業(yè)E中國單位或個人向外國人轉(zhuǎn)讓
9.著作權(quán)主體享有的人身權(quán)利包括（ ABCD ）
A．發(fā)表權(quán)B．署名權(quán)
C．修改權(quán)D．保護(hù)作品完整權(quán)E復(fù)制權(quán)
10.甲、乙、丙、丁均為非國有企業(yè)。1996年2月，甲、乙、丙、丁共同出資依法設(shè)立華昌有限責(zé)任公司（下稱華昌公司），注冊資本為6000萬元。
2000年2月6日，華昌公司召開股東會會議，作出如下三項決議：
（1）更換公司兩名監(jiān)事。一是由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某；二是由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某。
（2）決定于2000年4月發(fā)行公司債券800萬元，用于擴(kuò)大公司的生產(chǎn)經(jīng)營。
（3）經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，批準(zhǔn)了公司董事會提出的從公司2100萬元公積金中提取500萬元轉(zhuǎn)為公司資本的方案。
3月10日，華昌公司用公司公益金中的20萬元修繕職工宿舍。
3月15日，華昌公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)擔(dān)保。
問：
（1）股東會會議作出更換兩名監(jiān)事的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？
（2）股東會會議作出發(fā)行公司債券的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？
（3）股東會會議批準(zhǔn)公司公積金轉(zhuǎn)為資本方案的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？
（4）華昌公司用公司公益金修繕職工宿舍是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？
（5）華昌公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)擔(dān)保的行為是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？
答：（1）股東會會議作出由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某出任公司監(jiān)事的決議符合我國《公司法》的規(guī)定，而作出由公司職工代表李某代表公司職工代表徐某擔(dān)任公司監(jiān)事的決議不符合我國《公司法》的規(guī)定。
根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司監(jiān)事會中股東代表出任的監(jiān)事由股東會選舉和更換，公司職工代表出任的監(jiān)事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。
（2）不符合我國《公司法》的規(guī)定。
根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，只有股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司和兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司才能發(fā)行公司債券，華昌公司由四個非國有企業(yè)投資設(shè)立，不具備發(fā)行公司債券的資格。
（3）符合我國《公司法》的規(guī)定。
根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，公司可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于注冊資本的25%。
（4）符合我國《公司法》的規(guī)定。
根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司依法提取的公益金用于本公司職工的集體福利。
（5）不符合我國《公司法》的規(guī)定。
根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。
