第二編　人法
第一章　自然人

　　　　　　　　　第一節(jié)　人格
一、人和人格的概念
在羅馬法上，人作為法律上的權(quán)利義務(wù)主體，有一個(gè)發(fā)展的過(guò)程，反映在概念上就表現(xiàn)為，羅馬法上有三個(gè)關(guān)于人的概念，即霍謨（homo）、卡布特（caput）和泊爾梭那（persona）。Homo，是指生物學(xué)意義上的人，不一定是權(quán)利義務(wù)的主體。例如，奴隸也屬于自然人（homo），但是，他們?cè)瓌t上不能作為權(quán)利義務(wù)主體，而只能作為自由人的權(quán)利的客體。caput，原意是指頭顱或書籍的一章。羅馬古時(shí)，戶籍登記時(shí)每一家長(zhǎng)在登記冊(cè)中占有一章，家屬則名列其下，當(dāng)時(shí)只有家長(zhǎng)才有權(quán)利能力，所以 caput就被轉(zhuǎn)借指權(quán)利義務(wù)主體，表示法律上的人格。persona 則表示某種身份，是從演員扮演角色所戴的假面具引伸而來(lái)。假面具可用以表示劇中的不同角色，persona也就用來(lái)指權(quán)利義務(wù)主體的各種身份，如一個(gè)人可以具有家長(zhǎng)、官吏、監(jiān)護(hù)人等不同的身份。
羅馬古時(shí)，只有貴族家長(zhǎng)是權(quán)利義務(wù)主體，市民中的家屬以及平民則都不是。以后由于戰(zhàn)爭(zhēng)的需要，參軍作戰(zhàn)的家屬和平民可以取得部分公權(quán)和私權(quán)，在一定程度上成為權(quán)利義務(wù)主體。到十二表法時(shí)，羅馬至少在私法方面已經(jīng)承認(rèn)平民是權(quán)利義務(wù)主體。隨著社會(huì)的進(jìn)步，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，到共和國(guó)末期和帝政初年，家長(zhǎng)的男性子孫開始普遍地享有公權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，婦女、拉丁人和外國(guó)人也逐漸取得了部分公私權(quán)利。公元212年，卡拉卡拉帝準(zhǔn)予居住在羅馬帝國(guó)境內(nèi)的居民或臣民一般都可取得市民權(quán)，甚至奴隸也逐漸享有限制的私權(quán)，如部分的財(cái)產(chǎn)權(quán)。因此，隨著社會(huì)的發(fā)展，權(quán)利義務(wù)主體的范圍從貴族家長(zhǎng)逐漸擴(kuò)展到幾乎全體自由人。羅馬法上的權(quán)利義務(wù)主體在外延上與自然人不同，一方面它不包括奴隸；另一方面，它又不僅包括自由人，而且也包括法人在內(nèi)。
在羅馬法上，要作為完全的權(quán)利義務(wù)主體，需要具有自由權(quán)、市民權(quán)和家族權(quán)。當(dāng)時(shí)，還不曾用現(xiàn)代的“權(quán)利能力”（注：羅馬法上人格的含義不完全等同于現(xiàn)代法中的權(quán)利能力，后者因一人的死亡而終止，但在羅馬法上，被繼承人的人格原來(lái)是由繼承人繼承的。（參見繼承法））一詞來(lái)概括這種資格，而用人格或人格權(quán)（caput）來(lái)總稱這三權(quán)。
二、人格的內(nèi)容
（一）自由權(quán)（status libertatis）
自由權(quán)是作為自由人所必須具備的基本權(quán)利。因此，享有自由權(quán)的是自由人，不享有自由權(quán)的就是奴隸。羅馬法上的自由人（liberi），包括生來(lái)自由人和解放自由人兩種。
生來(lái)自由人（ingenus），是指自出生時(shí)就獲得自由權(quán)， 而且未曾喪失過(guò)自由身份的人。從ingenus的字義而言，生來(lái)自由人必須是宗族（gens）的一員，因此只能是貴族。以后貴族與平民融合，只要出生后沒(méi)有當(dāng)過(guò)奴隸的人都是生來(lái)自由人。作為生來(lái)自由人，可以基于兩種原因，一種是出生，另一種是法律擬制。
1.基于出生。
按羅馬法的血統(tǒng)主義，父母是自由人，出生的子女也是自由人，不論其父母為生來(lái)自由人或解放自由人，但這是法律進(jìn)步以后的規(guī)定。最初，解放自由人的身份是遺傳其后裔的；父母是奴隸，出生的子女就是奴隸。對(duì)父母一方不是自由人的，由于自由人和奴隸的結(jié)合，依法不能成立婚姻關(guān)系，因此，羅馬法是采取“子女身份從母”的原則確定其自由身份，因從母較從父易于確定。出生時(shí)母親是自由人（包括解放自由人）的，子女就是自由人；出生時(shí)母親是奴隸的，子女也就是奴隸。以后由于戰(zhàn)爭(zhēng)對(duì)兵源的需求，以及受到希臘哲學(xué)關(guān)于人生而自由理論的影響，哈德里安努斯帝遂規(guī)定，凡胎兒自懷孕至出生，生母曾一度取得自由權(quán)的，縱使生母于分娩時(shí)仍為奴隸，出生的嬰兒即為自由人。這一“關(guān)于胎兒的利益視為已經(jīng)出生”的原則，為后世各國(guó)民法所遵循。
2.基于皇恩。
羅馬皇帝是最高的統(tǒng)治者，他有權(quán)把自由權(quán)賜給有功的奴隸。按羅馬習(xí)俗，只有自由人可以戴金戒指（注：戴金戒指權(quán)最初專屬元老院議員和高級(jí)官吏，其后逐漸擴(kuò)及騎士，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)，財(cái)富的增加，到了優(yōu)帝一世時(shí)終于成為羅馬一切自由人通常的標(biāo)志。），因此，基于皇恩享有的自由權(quán)又稱“金戒指權(quán)”（Jusaureorum anulorum）。不過(guò)，按這種方式取得自由權(quán)的奴隸，在一般情況下仍為解放自由人，不能擺脫原來(lái)的主人對(duì)他的恩主權(quán)（Jura patronatus，詳后）?；实郾仨氄鞯枚髦鞯耐?，并發(fā)布“出生恢復(fù)令”（nataliumrestitutio），才能使解放的奴隸完全取得生來(lái)自由人的身份。因?yàn)樵诹_馬法里，恩主權(quán)被認(rèn)為是一種私權(quán)，所以皇帝暨國(guó)家無(wú)權(quán)干預(yù)。
關(guān)于解放自由人，由于它與市民解放奴隸的行為密切相關(guān)，故本書將其放到后面恩主權(quán)一節(jié)進(jìn)行論述。
（二）市民權(quán)（status civitatis）
市民權(quán)類似于今天的公民權(quán)或國(guó)籍，是專屬羅馬市民享有的權(quán)利，其內(nèi)容包括公權(quán)和私權(quán)。
公權(quán)，是指市民法規(guī)定的選舉權(quán)（jussuffragii）和被選舉權(quán)。選舉權(quán)包括參與各種議會(huì)、制定法律和選舉官吏的權(quán)利。被選舉權(quán)指可被選舉為官吏或被選任為元老院議員的權(quán)利。由于羅馬的官職都是榮譽(yù)性的，所以被選舉權(quán)又稱為榮譽(yù)權(quán)（jushonorarium）。帝政以后，皇帝的權(quán)力愈來(lái)愈大，人民的公權(quán)日益削弱。帝政前期，除皇帝新增設(shè)的高級(jí)官吏如軍政長(zhǎng)官、京都衛(wèi)戍司令、宵警長(zhǎng)官、糧政長(zhǎng)官等以外，其他共和國(guó)時(shí)期的舊有官職如執(zhí)政官、大法官、監(jiān)察官、市政官等以及較低級(jí)官吏還繼續(xù)用選舉的辦法產(chǎn)生。至帝政后期，法律完全由皇帝以敕令的形式頒布，所有官吏也都由皇帝任命，各種議會(huì)早已先后停止活動(dòng)和廢止，選舉權(quán)和被選舉權(quán)也隨之消失。元老院議員也不再立法，元老院已降為羅馬市議會(huì)的組織，不再是全國(guó)性的政治機(jī)構(gòu)。
私權(quán)，包括婚姻權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、遺囑能力和訴訟權(quán)。
婚姻權(quán)（jusconubii），指依照市民法有權(quán)與羅馬市民結(jié)婚， 并可在家庭關(guān)系中享有所有有關(guān)的權(quán)利，如夫權(quán)、家長(zhǎng)權(quán)等。
財(cái)產(chǎn)權(quán)（juscommercii）， 指有權(quán)按照市民法取得財(cái)產(chǎn)方面的權(quán)利和承擔(dān)其義務(wù)，如取得所有權(quán)、設(shè)定物權(quán)、締結(jié)契約、負(fù)擔(dān)債務(wù)等。
遺囑權(quán)（testamentio factio），指依照市民法享有的訂立遺囑、接受繼承或遺贈(zèng)、或者為他人的遺囑作證的資格。
訴訟權(quán)（actio），是為保護(hù)市民的權(quán)利規(guī)定的。市民在其權(quán)利被人否認(rèn)或被人侵害時(shí)，即可根據(jù)訴權(quán)請(qǐng)求法官予以確認(rèn)或者排除障礙，并獲得賠償。
以上權(quán)利專屬羅馬市民享有，但是，在公元212年以前，共和國(guó)時(shí)期的軍伍大會(huì)和帝政以后的皇帝，也常把部分或全部的市民權(quán)賞給個(gè)人，或者集體地賞給某個(gè)地區(qū)、某個(gè)省的全體居民。同時(shí)，種族戰(zhàn)爭(zhēng)（公元前90—前88年）前，與羅馬人聯(lián)盟的拉丁人也享有限制的市民權(quán)，只有外國(guó)人才完全不享有市民權(quán)。據(jù)此，羅馬法把羅馬境內(nèi)的居民分為市民、拉丁人和外國(guó)人三類。
1.市民（civis）。
即享有市民法規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利的自由人。市民資格的取得，有以下兩種：
（1）出生。羅馬對(duì)國(guó)籍采取血統(tǒng)主義，父母是市民的，所生子女也是市民，而不論其是否出生在國(guó)內(nèi)或國(guó)外。如果父母的身份不同，根據(jù)蓋尤斯《法學(xué)綱要》的記載，則按照父母之間有無(wú)合法婚姻關(guān)系來(lái)確定子女是否享有市民資格，即婚生子女的身份從父，非婚生子女的身份從母。具體地說(shuō)，婚生子女的身份以受胎時(shí)其父的身份為準(zhǔn)；非婚生子女的身份則以出生時(shí)其母的身份為準(zhǔn)。受孕至出生前父母身份的變更，不影響子女的身份。由此可以看出，羅馬法對(duì)市民身份的控制要比對(duì)自由人身份的控制為嚴(yán)。對(duì)自由人身份，如前所述，胎兒自懷孕至出生，其生母在任何時(shí)候曾取得自由權(quán)的，他出生后即為自由人；但對(duì)市民身份，則其母必須在分娩時(shí)具有市民身份，他出生后才能獲得市民權(quán)。羅馬法之所以有這樣的規(guī)定，是因?yàn)榱_馬人認(rèn)為他們是高貴的民族，不愿意輕易擴(kuò)散市民權(quán)，但在公元前2世紀(jì)，羅馬有許多婦女與有錢的殖民地拉丁人或外國(guó)人結(jié)婚，因其一方無(wú)市民權(quán)和婚姻權(quán)，根據(jù)原來(lái)非婚生子女的身份從母的原則，他們所生的子女都是羅馬市民。為了保持羅馬人血統(tǒng)的純潔性，糾正風(fēng)紀(jì)，米尼西亞法（LexMinicia ）（注：該法約在公元前2世紀(jì)頒布，具體年份現(xiàn)在尚不清楚。國(guó)內(nèi)有的著作認(rèn)為是公元前43年，但在意大利種族戰(zhàn)爭(zhēng)之后，意大利拉丁人都取得了市民權(quán)，不再發(fā)生其后裔的市民權(quán)問(wèn)題，故該法頒行的年份應(yīng)在種族戰(zhàn)爭(zhēng)（公元前90—前88年）之前。而且，該法作為羅馬限制拉丁人權(quán)利的措施，它也是引起種族戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā)的原因之一。）規(guī)定凡羅馬婦女與非市民結(jié)婚，所生子女一律不能取得羅馬國(guó)籍，作為對(duì)非婚生子女身份從母原則的例外。
（2）入籍。即加入羅馬國(guó)籍，有三種情況：
奴隸被解放。市民的奴隸可以經(jīng)過(guò)法定手續(xù)，被解放成為市民解放自由人，取得市民權(quán)。
獎(jiǎng)賞。根據(jù)公元前123年的《阿西利亞法》（Lex Acilia Repetun-darum），凡外國(guó)人告發(fā)羅馬官吏的貪污受賄而使之定罪的，可獎(jiǎng)賞告發(fā)者以羅馬市民資格。公元前 111年，《塞爾維利亞法》（LexServi-lia）又規(guī)定把這項(xiàng)獎(jiǎng)賞擴(kuò)大到拉丁人。
恩賜。軍伍大會(huì)或皇帝可以個(gè)別或集體地授予居民以市民權(quán)。例如公元前90年種族戰(zhàn)爭(zhēng)后通過(guò)的《普洛體亞•帕披里亞法》（LexPlaut-iapapiria，即“優(yōu)利亞國(guó)籍法”），即授予居住在意大利的拉丁人和其他自由人以市民權(quán)。共和國(guó)末期，作戰(zhàn)的長(zhǎng)官也有權(quán)給被招募入伍的若干非市民士兵或作戰(zhàn)有功的當(dāng)?shù)爻济袷谟枰欢〝?shù)量的市民權(quán)。受權(quán)建立殖民地的總督也享有此權(quán)。
公元212年，卡拉卡拉帝授予殖民地臣民以市民資格。至此，羅馬境內(nèi)的居民一般都取得了市民權(quán)，市民權(quán)遂失去其重要意義。然而，在此之前，外國(guó)人要取得市民權(quán)并不容易，在羅馬經(jīng)商和做工的外國(guó)人往往千方百計(jì)想取得市民身份。他們經(jīng)常采用的辦法是花一筆錢與某羅馬人通謀，先做他的奴隸，經(jīng)過(guò)一段時(shí)間后，再被解放。該羅馬人因此取得“恩主權(quán)”的利益，該外國(guó)人也就成為市民解放自由人；若是拉丁人，他們?nèi)〉檬忻裆矸菥捅容^容易，這一點(diǎn)我們將在拉丁人一目中詳述。
市民資格的喪失，有以下幾種情況：
（1）死亡。人死亡后，其市民身份當(dāng)然隨之喪失。
（2）喪失自由權(quán)。喪失自由權(quán)，也就同時(shí)喪失市民權(quán)。這或是因?yàn)榉缸锒苄淌滦姹粍儕Z自由權(quán)；或是因?yàn)楸患议L(zhǎng)、債權(quán)人、官?gòu)d等賣往外國(guó)為奴而喪失自由權(quán)；或因在戰(zhàn)爭(zhēng)中被敵人俘虜而喪失自由權(quán)。該人在逃回羅馬后，可以根據(jù)“復(fù)境權(quán)”（juspostl-iminii，postlimimium）而恢復(fù)市民身份。復(fù)境權(quán)最初僅僅是一種事實(shí)，凡戰(zhàn)俘逃回羅馬的，即照舊享有他原來(lái)所有的各種權(quán)利。后來(lái)羅馬法學(xué)家創(chuàng)造一種理論，認(rèn)為羅馬不承認(rèn)外國(guó)法對(duì)羅馬公民的效力，因之，羅馬士兵作戰(zhàn)被俘而逃回羅馬的，視為其從未失去自由，以恢復(fù)其原有的一切權(quán)利。故因締結(jié)和約而回國(guó)的戰(zhàn)俘，被賣于外國(guó)為奴而逃回羅馬的，均不能享有復(fù)境權(quán)。其條件為：1.須非自動(dòng)投降的；2.無(wú)再回?cái)硣?guó)的意圖。這一制度只適用于權(quán)利而不適用于占有和夫妻同居等事實(shí)。有些羅馬法學(xué)家如拉貝奧，后來(lái)把復(fù)境權(quán)擴(kuò)充適用于奴隸、軍馬、戰(zhàn)船及意大利土地等，蓬波尼烏斯甚至主張復(fù)境權(quán)可適用于一切事物。
（3）放棄國(guó)籍。由于羅馬不承認(rèn)雙重國(guó)籍， 因而市民自愿加入外國(guó)國(guó)籍的，就不能保留羅馬國(guó)籍，而要作放棄市民權(quán)對(duì)待。
（4）驅(qū)逐出境。羅馬市民因犯罪被驅(qū)逐出境的，即喪失市民資格，如遇赦回國(guó)，則仍可恢復(fù)原有身份。與第二種情況不同的是，被驅(qū)逐出境者不一定喪失自由權(quán)，而僅失去市民身份。
2.拉丁人（latini）。
指古羅馬社會(huì)中介于市民和外國(guó)人之間的自由人。拉丁人在法律上的地位次于市民而優(yōu)于外國(guó)人。在拉丁人中，也因享受權(quán)利的多少分為三等：
（1）古拉丁人（latini prisci或veteres），原指羅馬附近拉丁姆地區(qū)（Latium）的居民，以后到公元前268年，羅馬改變殖民制度，使古拉丁人的概念擴(kuò)充到改制以前所有的拉丁人。古拉丁人與羅馬人同種族、同宗教、同語(yǔ)言、同文化、同風(fēng)俗習(xí)慣，并與羅馬訂立了攻守同盟條約，因此，他們?cè)诶∪酥邢碛袡?quán)利最多。除榮譽(yù)權(quán)外（即不能在羅馬做官外），所有其他公權(quán)及私權(quán)他們都可享受。例如，住在羅馬的古拉丁人可以享有選舉權(quán)，住在自己城邦的可以在自己的城邦享有選舉權(quán)。在私權(quán)方面，他們可與羅馬人依法結(jié)婚，也可在羅馬的法庭起訴和應(yīng)訴，并享有市民法的財(cái)產(chǎn)權(quán)和遺囑能力。古拉丁人取得市民權(quán)也比較方便，除前述因告發(fā)羅馬官吏貪污而入籍的外，還可以通過(guò)做羅馬人的養(yǎng)子；將住所遷至羅馬而在原住所留有后裔（注：這樣規(guī)定的目的，是為了避免影響原地的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和人口過(guò)份集中于羅馬。）；因在原城邦做過(guò)官吏或議員等而取得羅馬市民身份。公元前95年，羅馬通過(guò)《利西尼亞慕西亞法》（LexLiciniaMucia），廢除古拉丁人將住所移至羅馬而取得市民權(quán)的規(guī)定，因而引起了種族戰(zhàn)爭(zhēng)。戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束后，羅馬被迫通過(guò)了《普洛體亞•帕披里亞法》，授予所有居住在意大利的拉丁人以羅馬市民權(quán)，古拉丁人這一等級(jí)就不復(fù)存在了。
（2）殖民地拉丁人（latinicoloniarii），即羅馬殖民地的臣民。最初他們是開發(fā)殖民地的拉丁人及其后裔，所以叫殖民地拉丁人。在羅馬改革殖民地制度，增設(shè)12個(gè)新殖民地后，也包括當(dāng)?shù)氐木用瘢缓笥謹(jǐn)U大到地中海流域和西班牙等地的臣民。羅馬人為了同化他們，也給他們一定的優(yōu)待，以示區(qū)別于外國(guó)人，作為拉丁人看待，但因種族、宗教和文化等的不同，他們的法律地位雖優(yōu)于外國(guó)人，但比古拉丁人要低。他們不享有羅馬市民的公權(quán)，僅在本地區(qū)有選舉權(quán)，私權(quán)也受限制，即不享有婚姻權(quán)，不能和羅馬市民結(jié)婚，但有財(cái)產(chǎn)權(quán)、遺囑能力和訴訟權(quán)，也不能成為市民的法定繼承人，其家庭關(guān)系按其原籍國(guó)的法律處理。公元212年“安托尼亞那敕令”（注：Antoninus是卡拉卡拉帝的名字，優(yōu)帝一世的新敕第78號(hào)把它誤為AntonidusPius（公元138—161年在位）所頒發(fā)。）（ConstitutioAntoniana）授予羅馬帝國(guó)的一般居民以市民權(quán)，因而殖民地拉丁人這一身份也從此消失。安托尼亞那敕令系卡拉卡拉帝所頒布，于20世紀(jì)初在埃及被發(fā)現(xiàn)，并于1910年翻譯公布。在此以前，一般歷史學(xué)家和法學(xué)家都認(rèn)為，卡拉卡拉帝授予殖民地拉丁人以市民權(quán)，主要是出于稅收方面的考慮。因?yàn)榱_馬市民要交5—10％的遺產(chǎn)稅和解放奴隸稅，非市民則不交，所以普遍授予市民權(quán)可以增加國(guó)家稅收。該敕令被發(fā)現(xiàn)后，才知道真正原因還在于宗教方面。羅馬人信仰的是多神教，但卡拉卡拉時(shí)，基督教在羅馬帝國(guó)有迅猛擴(kuò)展之勢(shì)，他授予殖民地拉丁人市民權(quán)，是想使他們信仰羅馬教，用以抵制基督教的影響。
（3）優(yōu)尼亞拉丁人（latini juniani）。他們不是拉丁種人， 而是根據(jù)共和國(guó)末年制定的“優(yōu)尼亞•諾爾巴那法”（LexJuniaNorba-na）（注：關(guān)于本法制定的年代，優(yōu)帝《法學(xué)綱要》的記載是公元18年，但有些學(xué)者論證應(yīng)為公元前44—前27年間。）的規(guī)定而取得類似殖民地拉丁人身份的解放自由人。該法規(guī)定，凡未經(jīng)法定方式解放的奴隸或家主對(duì)被解放的奴隸僅享有大法官法所有權(quán)的，該奴隸不能取得解放自由人的資格，以后又包括雖經(jīng)依法解放、但年齡不滿30歲的奴隸和因老病被主人遺棄的奴隸。優(yōu)尼亞拉丁人的法律地位更次于殖民地拉丁人。他們不但沒(méi)有公權(quán)，也不享有私權(quán)中的婚姻權(quán)，其財(cái)產(chǎn)權(quán)也不包括被繼承權(quán)。他們的財(cái)產(chǎn)既不能由其子女繼承，也不能用遺囑處分，而是作為特有產(chǎn)歸恩主或其繼承人所有。所以，學(xué)者稱優(yōu)尼亞拉丁人是“生而自由，死則為奴”。
在法律昌明時(shí)期，優(yōu)尼亞拉丁人可因下述情況而取得市民權(quán)：①補(bǔ)辦正式解放手續(xù)的；②公元4年，奧古斯都為了增殖作戰(zhàn)人口，頒布了有關(guān)解放奴隸的《艾利亞•森體亞法》（Lex AeliaSentia），其中規(guī)定凡優(yōu)尼亞拉丁人與羅馬市民結(jié)婚，一年內(nèi)生有子女的，便可和他的子女一同取得市民資格；③服公役有顯著成績(jī)的；④取得“金戒指權(quán)”的。自優(yōu)帝一世正式承認(rèn)解放奴隸可以不拘任何形式后，優(yōu)尼亞拉丁人的身份就消失了。
3.外國(guó)人（peregrini）。
這是指羅馬市民及拉丁人以外的友邦人民。外國(guó)人的含義，在古代是指居住在羅馬附近依附于羅馬的拉丁部族，意指羅馬以外的人。公元前3世紀(jì)初，則指與羅馬訂有友好條約的國(guó)家的人民，或者雖未與羅馬訂有條約，但與羅馬友好相處的國(guó)家的人民。到共和國(guó)末年帝政以后，外國(guó)人也指被羅馬征服地區(qū)的不享有市民權(quán)和拉丁人身份的自由人。他們的地位比市民和拉丁人都低，他們不得享有市民法上的公權(quán)與私權(quán)。外國(guó)人參加法律關(guān)系時(shí)，同國(guó)籍的適用其本國(guó)法，異國(guó)籍的適用萬(wàn)民法。
在羅馬法中，與羅馬處于交戰(zhàn)和不友好狀態(tài)的國(guó)家的人民，被稱為敵國(guó)人（hostis）。hostis這個(gè)詞，在羅馬古時(shí)原指與羅馬訂有平等條約之外國(guó)的人民，不含有敵人的意思；到公元前2世紀(jì)末，才指與羅馬交戰(zhàn)國(guó)家的人民，變成了敵國(guó)人的意思。羅馬法律對(duì)在羅馬的敵國(guó)人的生命財(cái)產(chǎn)一概不予保護(hù)，聽任羅馬人自由處置，或殺戮，或強(qiáng)使為奴而掠奪其財(cái)產(chǎn)。
在外國(guó)人中，有一種是被羅馬征服而拒不訂立接受羅馬統(tǒng)治的條約的居民，被稱為降服外國(guó)人（peregrini dediticii）。他們的法律地位比與羅馬訂有條約的國(guó)家的人民更低。由于其國(guó)家已被滅亡，已無(wú)本國(guó)法律可以適用，他們的法律關(guān)系一般按萬(wàn)民法處理?？ɡɡ凼谟璧蹏?guó)臣民以市民權(quán)，但不包括降服外國(guó)人，后者到優(yōu)帝一世時(shí)才取得市民資格。這樣，到優(yōu)帝時(shí)，在羅馬境內(nèi)的自由人，除本人不愿意加入羅馬國(guó)籍者外，均已取得了羅馬市民身份。
另外，還有一種蠻民（barbari），羅馬人認(rèn)為他們是未開化的人，因此未給予任何法律保護(hù)。市民法、萬(wàn)民法對(duì)他們均不適用，即便在優(yōu)帝一世時(shí)，他們也不能取得市民資格。
（三）家族權(quán)（status familiae）
家族權(quán)，指家族團(tuán)體中的成員在家族關(guān)系中所處的地位和所享有的權(quán)利。由于羅馬人在家庭中的地位不同，有的人享有完全的權(quán)利能力，有的則不享有。因此，羅馬法根據(jù)人們?cè)诩彝ブ械牡匚徊煌?，把人分為自?quán)人和他權(quán)人。
1.他權(quán)人（alianajuris）。
這是指處在其他市民的權(quán)力支配之下的市民。這種權(quán)力在羅馬法中被分為家長(zhǎng)權(quán)、夫權(quán)和買主權(quán)三種。
（1）家長(zhǎng)權(quán)（pater）（注：國(guó)內(nèi)的羅馬法教科書或?qū)Ｖ瑢?duì)此一般譯為家父權(quán)。本書將其譯作家長(zhǎng)權(quán)是基于如下理由：其一，“家父”是相對(duì)于子女而言，“家長(zhǎng)”則可相對(duì)于子女、妻、媳、孫子女等所有的家屬；其二，按羅馬法的規(guī)定，父親死后，其子即可成為自權(quán)人（家長(zhǎng)），在這種情況下，該家長(zhǎng)不一定有妻子、子女；其三，pater一詞，在拉丁文中既可作“父”解，也可作“長(zhǎng)”解，譯作家長(zhǎng)才更符合該詞的法律含義。關(guān)于家長(zhǎng)權(quán)，詳見本篇第三章。）。這是男性市民中的自權(quán)人在法律上對(duì)其家屬所享有的支配權(quán)，也是家庭中最高和最完全的權(quán)力。家屬不論年齡大小、結(jié)婚與否、社會(huì)政治地位高低，都處于男性尊長(zhǎng)的權(quán)力之下。
（2）夫權(quán)（manus）。古羅馬的適婚男女，按市民法結(jié)婚以后，丈夫即依法對(duì)妻子取得夫權(quán)，妻子必須接受丈夫的支配。
（3）買主權(quán)（mancipium）。這種權(quán)利在兩種情況下產(chǎn)生。第一，羅馬法上長(zhǎng)期無(wú)雇傭契約，因此人們通過(guò)買賣方式出賣勞動(dòng)力，家屬被家長(zhǎng)出賣后，就要處于買主的權(quán)力支配之下。第二，在羅馬法上，家屬無(wú)獨(dú)立人格，如果家屬侵害了他人的權(quán)益，家長(zhǎng)為避免賠償損失，往往將致害的家屬委付給受害人任其處理，使之處于受害人的買主權(quán)之下。
最初，羅馬的家屬都因不同的身份而分別處于以上三種權(quán)力之下。以后由于國(guó)家事務(wù)增多，男性家屬開始享有選舉權(quán)和被選舉權(quán)等公權(quán)，但他們?nèi)圆荒苋〉猛耆乃綑?quán)。男性家屬若取得了夫權(quán)、親權(quán)、買主權(quán)，則他們?nèi)〉玫倪@些權(quán)利就要為家長(zhǎng)權(quán)所吸收，而由家長(zhǎng)直接行使。至于訴訟權(quán)，男性家屬可在公法方面享有，但在私法方面原則上不能享有；只有在家屬的精神或身體受人侵害而家長(zhǎng)不愿出面起訴時(shí)，才允許他權(quán)人提出有關(guān)人格或身體的侵權(quán)行為訴訟。
從共和國(guó)末期開始，家長(zhǎng)權(quán)、夫權(quán)逐漸受到限制，雇傭契約的出現(xiàn)使雇傭勞動(dòng)力不再用買賣方式，因侵權(quán)行為而將家屬委付受害人處理的情況也日益少見，終于在優(yōu)帝一世時(shí)徹底消除。在家屬特有產(chǎn)制度產(chǎn)生和發(fā)展后，他權(quán)人的地位更獲得改進(jìn)，至優(yōu)帝時(shí)，他們幾乎已能享有完全的權(quán)利能力了。
2.自權(quán)人（suijuris）。
與他權(quán)人相反，不受家長(zhǎng)權(quán)、夫權(quán)和買主權(quán)支配的人，就叫自權(quán)人。只要不受這三權(quán)的支配，一個(gè)人即使受到其他私權(quán)的支配，如婦女、未適婚人受監(jiān)護(hù)權(quán)支配，精神病人、浪費(fèi)人和未成年人受保佐權(quán)的支配等，他（她）也仍然被算作是自權(quán)人。男性自權(quán)人享有一切公權(quán)和私權(quán)，可擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。至于女性自權(quán)人，她們的權(quán)利極為有限，沒(méi)有公權(quán)，沒(méi)有家長(zhǎng)權(quán)，而且除韋斯塔（Vesta）修女外，在公元5世紀(jì)前，按羅馬法規(guī)定，對(duì)不處于家長(zhǎng)權(quán)和夫權(quán)之下的婦女，都必須加以監(jiān)護(hù)。
　 三、人格的變更（capitis　deminutio ）（注：關(guān)于capitisdeminutio的譯文，我國(guó)的羅馬法著述都是將其譯作“人格減等”或“人格降等”，國(guó)外對(duì)此則有四種不同的譯法。由于拉丁文capitis可以指人的頭顱、人格或戶口登記冊(cè)中的一頁(yè)，deminutio意為取消、 喪失、減少或變更，因此可以將capitisdeminutio翻譯為：（1）減少一人或減少成員，意思是國(guó)家或氏族減少了一個(gè)成員；（2）減少戶口，即某個(gè)家長(zhǎng)做了奴隸，或做了養(yǎng)子，因而該戶原在戶口簿上的一頁(yè)被取消了；（3）人格減等或人格降等；（4）人格變更。對(duì)此，我們認(rèn)為，譯作“人格變更”較為可取。其理由為：第一，認(rèn)為人格變更就是國(guó)家或氏族減少了成員，這種翻譯用在自由人淪為奴隸或變?yōu)橥鈬?guó)人的場(chǎng)合，不成問(wèn)題；但對(duì)于收養(yǎng)、解放或締結(jié)“有夫權(quán)婚姻”等來(lái)說(shuō)，國(guó)家和氏族并不減少成員，因此，將capitisdeminutio譯為減少成員，顯然不妥。第二，譯為取消戶口，也可以用在人格大、中變更的場(chǎng)合，但是，對(duì)于他權(quán)人締結(jié)有夫權(quán)婚姻或被人收養(yǎng)，只是在戶口冊(cè)上移名過(guò)戶，國(guó)家的戶口數(shù)并不減少。第三，譯作人格降等或人格減等，這是德國(guó)歷史法學(xué)派人物薩維尼的主張，我國(guó)學(xué)者多從之，但此意見也不妥當(dāng)。首先，由市民變?yōu)榕`，不是人格降等，而是人格消滅。一個(gè)人從權(quán)利義務(wù)主體變?yōu)闄?quán)利義務(wù)客體，人格就根本不存在了。其次，由自權(quán)人變?yōu)樗麢?quán)人，這是人格降等，但由他權(quán)人仍舊變?yōu)樗麢?quán)人，就不發(fā)生減等問(wèn)題。至于他權(quán)人變?yōu)樽詸?quán)人，以及外國(guó)人和拉丁人取得羅馬國(guó)籍時(shí)，則是人格的升等。所以，本書將capitisdeminutio譯為“人格變更”，可以較好地概括羅馬法規(guī)定的權(quán)利能力變化的各種情況。蓋尤斯在其《法學(xué)綱要》中就是這樣主張的。）
人格變更是羅馬法的一種特有制度。羅馬法規(guī)定，具有完全人格的人必須享有自由權(quán)、市民權(quán)和家族權(quán)。一個(gè)人若因某種原因，使這三種權(quán)利喪失一部分或全部，或者喪失某一種而取得另一種，這種情況就叫做人格變更。
（一）人格變更的種類
羅馬最初只有家長(zhǎng)才有法律上的人格，才能作為權(quán)利主體。對(duì)于家屬和奴隸，家長(zhǎng)可以任意出賣或者殺戮。在羅馬的外國(guó)人，也不具有任何人格，而只能同奴隸一樣作為權(quán)利的客體。此時(shí)，市民權(quán)與自由權(quán)不分，非市民即奴隸，所以人格變更只有兩種：一種是人格重大變更（capitisdeminutio major），即由市民淪為奴隸而喪失市民權(quán)； 另一種是人格輕微變更（ capitis deminutiominor），即在保留市民權(quán)的前提下，從受一個(gè)家長(zhǎng)權(quán)的支配轉(zhuǎn)變?yōu)槭芰硪粋€(gè)家長(zhǎng)權(quán)的支配，如收養(yǎng)、子女締結(jié)“有夫權(quán)婚姻”等。共和國(guó)中期以后，外國(guó)人到羅馬來(lái)的愈來(lái)愈多，其法律地位也相應(yīng)被確認(rèn)，獲得了萬(wàn)民法上的人格，此時(shí)便不能再將外國(guó)人與奴隸等同看待，因此，人格重大變更又分為喪失自由身份和喪失市民身份兩種，以區(qū)別外國(guó)人與奴隸。蓋尤斯在其《法學(xué)綱要》中，就將人格變更分為三種，即人格大變更、人格中變更和人格小變更。
1.人格大變更（capitis deminutio maxima）。
指喪失自由權(quán)而淪為奴隸，奴隸不是權(quán)利的主體，因而當(dāng)然也喪失市民權(quán)和家族權(quán)。發(fā)生人格大變更的原因有三種：
（1）因犯罪被剝奪自由權(quán)的；
（2）被家長(zhǎng)或債權(quán)人出賣到外國(guó)為奴的；
（3）降服外國(guó)人違反禁令的。
關(guān)于羅馬市民因戰(zhàn)爭(zhēng)被俘而在外國(guó)淪為奴隸的，國(guó)內(nèi)的羅馬法著述有的把它列為人格大變更的原因之一，有的則對(duì)此持相反態(tài)度。實(shí)則其時(shí)各國(guó)并不當(dāng)然承認(rèn)外國(guó)法的效力，故按羅馬法“復(fù)境權(quán)”的規(guī)定，羅馬士兵在戰(zhàn)爭(zhēng)中被俘后又逃回羅馬的，可以恢復(fù)原有的一切權(quán)利，并不作曾經(jīng)喪失自由身份看待。其不幸身死異域的，亦可根據(jù)《科爾涅利亞俘虜法》（LexCornelia de Captivis）的規(guī)定視同死在國(guó)內(nèi)（inci-vitate），或視為他在被俘之時(shí)即已死亡，以免其遺囑失效。因此，認(rèn)為羅馬法不把因戰(zhàn)爭(zhēng)而在國(guó)外淪為奴隸作為人格大變更的觀點(diǎn)是正確的。
人格大變更，實(shí)際是人格的消滅或法律上的死亡。
2.人格中變更（capitis deminutio media）。
指羅馬市民喪失市民權(quán)而成為拉丁人或外國(guó)人。由于羅馬的家族權(quán)以市民權(quán)為前提，喪失市民權(quán)就當(dāng)然喪失家族權(quán)，因此，人格中變更與人格大變更的區(qū)別，在于人格變更后是否仍保有自由權(quán)。這種變更介于人格大變更與人格小變更之間，所以稱為人格中變更。發(fā)生人格中變更的原因有：
（1）受刑事宣告而被剝奪市民身份的，如被判流刑徙至邊遠(yuǎn)地區(qū)充軍，或因犯罪被驅(qū)逐出境。在這些情況下，當(dāng)事人仍保有自由身份。羅馬初期，驅(qū)逐出境即意味著被貶為奴，以后根據(jù)萬(wàn)民法，受驅(qū)逐者可以獲得外國(guó)人的地位。
（2）羅馬市民加入外國(guó)籍，由于羅馬法不承認(rèn)雙重國(guó)籍， 故即喪失市民權(quán)而成為外國(guó)人。
（3）拉丁人或外國(guó)人加入羅馬國(guó)籍而取得市民資格的。
3.人格小變更（capitis deminutio minima）。
指喪失原有的家族權(quán)而取得新的家族權(quán)，權(quán)利人原來(lái)享有的自由權(quán)和市民權(quán)不變，因而在法律上仍然具有完全的人格。
發(fā)生人格小變更的原因只限于因法律行為而發(fā)生的家族身份的改變。如果由于法律的規(guī)定，或者由于事情的自然變化而使家族身份有所改變，如他權(quán)人因擔(dān)任優(yōu)披特（Jupiter）神官或韋斯塔（Vesta）修女，或因家長(zhǎng)死亡而其妻和子女成為自權(quán)人，這些都不屬于人格變更，因?yàn)榇藭r(shí)權(quán)利人仍處于原有的家族關(guān)系之中，并未加入新的家族。人格小變更可以因家族權(quán)方面的不同變化分為三種：
（1）自權(quán)人變?yōu)樗麢?quán)人。這是指本來(lái)不受任何家長(zhǎng)權(quán)支配的羅馬市民，變?yōu)槭芗议L(zhǎng)權(quán)或夫權(quán)的支配。對(duì)此，可以下述諸情況為例：
第一，自權(quán)人被他人收為養(yǎng)子而受養(yǎng)父的家長(zhǎng)權(quán)支配；
第二，自權(quán)女子締結(jié)有夫權(quán)婚姻而受夫權(quán)或丈夫的家長(zhǎng)權(quán)支配；
第三，非婚生子女原為自權(quán)人，經(jīng)生父認(rèn)領(lǐng)而受生父的家長(zhǎng)權(quán)支配；
第四，子女經(jīng)家長(zhǎng)解放成為自權(quán)人，后因家長(zhǎng)撤銷其解放又使之受家長(zhǎng)權(quán)的支配。
（2）他權(quán)人變?yōu)樗麢?quán)人。這是指本來(lái)受某種家族權(quán)支配的人轉(zhuǎn)而受另一家族權(quán)的支配，下述諸情況可以為例：
第一，在家長(zhǎng)權(quán)支配之下的他權(quán)人，被他人收養(yǎng)而處于新的家長(zhǎng)權(quán)支配之下。
第二，處于家長(zhǎng)權(quán)支配之下的他權(quán)女子，在締結(jié)有夫權(quán)婚姻后，如果丈夫是自權(quán)人，她要受丈夫夫權(quán)的支配；如果丈夫是他權(quán)人，她要受丈夫家的家長(zhǎng)權(quán)支配。
第三，在家長(zhǎng)權(quán)支配之下的他權(quán)人，經(jīng)家長(zhǎng)出賣給羅馬市民而處于買主權(quán)的支配之下。
第四，《十二表法》規(guī)定，家長(zhǎng)三次出賣其子，即對(duì)其喪失家長(zhǎng)權(quán)，所以，經(jīng)家長(zhǎng)出賣一次、二次而處于買主權(quán)之下的家子，期滿經(jīng)買主解放，仍須回到原家長(zhǎng)權(quán)之下而為他權(quán)人。
（3）他權(quán)人變?yōu)樽詸?quán)人。這是指本來(lái)處于某種家族權(quán)支配之下的人變?yōu)椴皇苋魏渭易鍣?quán)的支配，例如下述諸情況：
第一，處在買主權(quán)之下的他權(quán)人，如果家長(zhǎng)對(duì)他的出賣已經(jīng)達(dá)到法定的喪失家長(zhǎng)權(quán)的次數(shù)，則只要經(jīng)買主解放，或者雖未達(dá)到法定的次數(shù)，但在解放時(shí)原家長(zhǎng)已死亡，他就成為自權(quán)人。
第二，處于夫權(quán)或夫家的家長(zhǎng)權(quán)之下的婦女，離婚時(shí)若其生父已死，雖然此時(shí)她仍須處于監(jiān)護(hù)之下，但由于監(jiān)護(hù)不影響受監(jiān)護(hù)人的人格，所以她就成為自權(quán)人。
第三，家屬經(jīng)家長(zhǎng)解放，不再處于家長(zhǎng)權(quán)的支配之下，當(dāng)然成為自權(quán)人。
（二）人格變更的效果
人格變更，使舊的人格消滅，原有之人格主體可能取得新的人格，也可能不再具有任何人格。但不具有人格的人，其肉體并未消失，故學(xué)者稱喪失全部人格為法律上的死亡。它對(duì)實(shí)體存在的人在權(quán)利能力上所發(fā)生的效果，可以從對(duì)人和對(duì)物兩個(gè)方面來(lái)看。
1.對(duì)人的效果。
在于使與舊的人格相關(guān)的由法律創(chuàng)設(shè)的親屬關(guān)系和權(quán)力支配關(guān)系如宗親、家長(zhǎng)權(quán)、夫權(quán)、買主權(quán)等都?xì)w消滅，但由于法律不能變更事實(shí)情況，因此，自然的關(guān)系如血緣關(guān)系、夫妻同居關(guān)系等等，并不因舊人格的消滅而消滅。此外，關(guān)于刑事和民事的責(zé)任（私犯），由于羅馬法沿用復(fù)仇主義，因而只要實(shí)體的人存在，就可以對(duì)本人的身體實(shí)施報(bào)復(fù)，它們也不因人格的變更而受影響。
到優(yōu)帝一世時(shí)，由于家長(zhǎng)權(quán)、夫權(quán)、買主權(quán)早已不復(fù)存在，宗親也被血親所取代，因此，人格變更除嚴(yán)重刑事犯外，在對(duì)人方面幾乎已不發(fā)生什么效果，只有恩主關(guān)系仍不因人格的變更而完全消滅。
2.對(duì)財(cái)產(chǎn)的效果。
據(jù)羅馬古代法，自權(quán)人可享有財(cái)產(chǎn)權(quán)，他權(quán)人則不得擁有財(cái)產(chǎn)權(quán)，所以自權(quán)人經(jīng)人格變更后，其原有財(cái)產(chǎn)即失去主體，無(wú)所依附，依法就成為無(wú)主物，即為先占者所得。例如某人被債權(quán)人、受害人出賣國(guó)外為奴的，其財(cái)產(chǎn)即為債權(quán)人、受害人所得；自權(quán)人被收養(yǎng)或締結(jié)有夫權(quán)婚姻時(shí)，其財(cái)產(chǎn)即為養(yǎng)父或丈夫所有，受刑事處分的則為國(guó)庫(kù)沒(méi)收。他權(quán)人雖無(wú)財(cái)產(chǎn)權(quán)，但他可能對(duì)他人負(fù)有債務(wù)，這是屬于自然債，并不因人格變更而消滅。
按羅馬古代法，先占者在取得自權(quán)人因人格變更所遺留的無(wú)主物時(shí)，除接受的遺產(chǎn)部分視作一個(gè)整體（包括資產(chǎn)和負(fù)債），對(duì)其他財(cái)產(chǎn)，他可以只占其資產(chǎn)而不負(fù)其債務(wù)。但在當(dāng)時(shí)，人們很少可能利用這種制度來(lái)逃避債務(wù)。因?yàn)樵诹_馬古時(shí)，民俗敦厚，而人格變更只有兩種，即人格重大變更和人格輕微變更。想用人格重大變更來(lái)逃避債務(wù)，就要成為奴隸；想通過(guò)人格輕微變更來(lái)逃避債務(wù)，也很不容易。當(dāng)時(shí)法律注重形式主義，收養(yǎng)、結(jié)婚的儀式都很莊重，且人們集中居住，流動(dòng)性小，宗教和輿論的制裁作用極為顯著。但是，到了共和國(guó)后期和帝政時(shí)期，商業(yè)空前發(fā)展，羅馬與外邦、外族的交往頻繁，道德衰敗，人格變更也由兩種而變?yōu)槿N，社會(huì)上出現(xiàn)了通過(guò)定居國(guó)外或者收養(yǎng)、結(jié)婚等辦法來(lái)逃避債務(wù)的情況。據(jù)此，大法官相應(yīng)地采取了補(bǔ)救辦法，以保護(hù)債權(quán)人的利益。其做法是：在債務(wù)人的人格大變更和中變更時(shí)，允許債權(quán)人向接收其財(cái)產(chǎn)的人進(jìn)行訴追，如接受人拒不出庭，即授權(quán)債權(quán)人扣押原債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，在其權(quán)利范圍內(nèi)清償債務(wù)，接受人只能獲得余額；羅馬人入外國(guó)籍的，他們帶走了動(dòng)產(chǎn)，對(duì)留在羅馬的不動(dòng)產(chǎn)仍可通過(guò)扣押拍賣以抵償債務(wù)；對(duì)于人格小變更的，由于財(cái)產(chǎn)和人均在羅馬，大法官就授予債權(quán)人以恢復(fù)原狀之訴（restitutioininte-grum），把原債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)回復(fù)到未收養(yǎng)、未認(rèn)領(lǐng)、未結(jié)婚等的狀態(tài)。該訴可以向新的家長(zhǎng)或丈夫提起。如果他們拒不應(yīng)訴，債權(quán)人有權(quán)扣押、拍賣其財(cái)產(chǎn)以抵償債務(wù)。國(guó)家如果沒(méi)收罪犯所留的財(cái)產(chǎn)，也要負(fù)責(zé)清償其中的債務(wù)，以資產(chǎn)抵償負(fù)債，但債權(quán)人對(duì)之則無(wú)權(quán)扣押。
法學(xué)昌明時(shí)期，人格變更等于法定死亡，因此，專屬本人的權(quán)益，如用益權(quán)、使用權(quán)、合伙權(quán)益與負(fù)債權(quán)等，在自然死亡時(shí)消滅的，在人格變更時(shí)亦當(dāng)然消滅。帝政后期，家屬特有產(chǎn)制度已經(jīng)盛行。自權(quán)人無(wú)論是被收養(yǎng)或被認(rèn)領(lǐng)，便將其原有財(cái)產(chǎn)帶到養(yǎng)父、生父家而成為家屬特有產(chǎn)，如果是家屬經(jīng)解放成為自權(quán)人等，其原特有產(chǎn)便成為普遍財(cái)產(chǎn)，凡債權(quán)人都可以在原債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)或特有產(chǎn)的價(jià)值范圍內(nèi)請(qǐng)求清償。到優(yōu)帝一世時(shí)，人格變更除被判重罪者外，對(duì)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的效果已微乎其微，不再影響用益權(quán)、使用權(quán)以及合伙關(guān)系的繼續(xù)存在。但是，關(guān)于委任關(guān)系是否因人格小變更而消滅，由于文獻(xiàn)無(wú)明文記載，羅馬法學(xué)者的意見不盡一致。有的認(rèn)為委任關(guān)系因人格的變更而消滅，有的則主張委任并不因人格的變更而消滅。我們認(rèn)為，合伙和委任都是以信任為基礎(chǔ)，合伙既然不因人格的變更而影響其存在，委任當(dāng)然也應(yīng)作同樣的處理，方合乎邏輯和當(dāng)時(shí)的實(shí)際情況。
優(yōu)帝徹底改革了繼承制度，完全以血緣為基礎(chǔ)，宗親關(guān)系已不起作用，故人格變更對(duì)繼承也不再有任何影響。當(dāng)時(shí)還廢除了自權(quán)人收養(yǎng)制度，而且，即使他權(quán)人被收養(yǎng)，他也可以保留原來(lái)在生父家享有的一切財(cái)產(chǎn)權(quán)益，因而也就間接地保護(hù)了其債權(quán)人的利益。
四、名譽(yù)減損（existimationis minutio）（注：有的羅馬法著作將其翻譯為“令名減少”或“資格減少”。）
（一）名譽(yù)減損的概念
在羅馬法上，除“人格變更”外，“名譽(yù)減損”也是用來(lái)變更權(quán)利能力范圍的一種制度。所謂名譽(yù)減損，就是在保全自由權(quán)、市民權(quán)和家族權(quán)的前提下，使一個(gè)人的權(quán)利能力受到某種限制。
古羅馬社會(huì)很重視名譽(yù)，一個(gè)人名譽(yù)之好壞，影響他參與各種社會(huì)活動(dòng)的資格。但這里所指的名譽(yù)，不是指顯赫的聲望，而是指名譽(yù)上一般沒(méi)有什么缺陷，能夠享有羅馬法上的全部公權(quán)和私權(quán)。名譽(yù)減損也不意味著名譽(yù)喪失。名譽(yù)喪失是指一個(gè)人做了奴隸或外國(guó)人，喪失了羅馬市民的資格，因而等于人格的消滅。名譽(yù)減損也是羅馬法的特有制度，《十二表法》已有規(guī)定，后來(lái)又有所發(fā)展。
（二）名譽(yù)減損的種類及法律效力
名譽(yù)減損有三種，下面分述其發(fā)生的原因和法律效力：
1.不能作證（intestabilis）（注：有的羅馬法著作譯為“無(wú)信用”。）。
指喪失作證人或請(qǐng)他人為自己作證人的資格。其原因有：
（1）證人事后拒作證明的?！妒矸ā返?表第21條規(guī)定，要式行為中的證人或司秤，如果事后拒絕作證，即受“名譽(yù)減損”的處分，從此喪失作證的資格，他人也無(wú)須為之作證。（注：國(guó)內(nèi)有的羅馬法著作把“偽證”列為不能作證的原因之一，按《十二表法》的規(guī)定，作偽證的應(yīng)處死刑，而不僅僅是受“名譽(yù)減損”的處分。）
（2）用文字侮辱他人的。這是《十二表法》以后的規(guī)定，而這里指的不是誹謗，否則按《十二表法》第8表第1條的規(guī)定，“以文字誹謗他人，應(yīng)處死刑”。
由于作證屬于公務(wù)，羅馬的女子沒(méi)有作證的資格，所以不能作證的處罰實(shí)際上只適用于男子。在羅馬古代，不能作證是一種極為嚴(yán)厲的制裁，因?yàn)楫?dāng)時(shí)任何重要的法律行為，如不動(dòng)產(chǎn)、奴隸及牛馬等的買賣、“要式現(xiàn)金借貸”、訂婚、結(jié)婚、立遺囑等，均須證人參加，故不能作證無(wú)異于剝奪一個(gè)人的行為能力。
2.喪廉恥（infamia）。
這種名譽(yù)減損比不能作證稍輕，其原因有三：
（1）由于法院的判決。凡公犯、私犯，如強(qiáng)盜、欺詐、合伙人或受委托人有背信行為、監(jiān)護(hù)人侵吞受監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)、受寄人盜用寄托物等，法院便要在判決的同時(shí)附帶宣告行為人喪廉恥。
（2）法律規(guī)定的事實(shí)。指法律規(guī)定凡犯有某種罪行或者從事某種職業(yè)，不必經(jīng)過(guò)法院判決即構(gòu)成喪廉恥的情形。如重婚、婦女不遵守孝期或禁婚期、監(jiān)護(hù)人娶未成年的被監(jiān)護(hù)人為妻、被宣告破產(chǎn)、誣告他人偷稅、逃避兵役，或者從事下賤職業(yè)，如娼妓、優(yōu)伶、放高利貸者和斗獸員等等。

喪廉恥有直接與間接兩種。直接喪廉恥，是由執(zhí)政官或監(jiān)察官根據(jù)事實(shí)，在選舉或登記戶口時(shí)作出決定，將喪廉恥者不列入選舉名單，或在戶口登記簿上作出記載，當(dāng)事人對(duì)此不得申訴。直接喪廉恥具有臨時(shí)性。羅馬的執(zhí)政官任期為一年，監(jiān)察官任期為五年，他們的任期滿后，任期內(nèi)所作喪廉恥決定即要由新任長(zhǎng)官重新決定是否繼續(xù)有效。間接喪廉恥，是指大法官在判罪或判決當(dāng)事人敗訴時(shí)附加判決的處罰。
喪廉恥制裁的效果是：第一，喪失選舉權(quán)和被選舉權(quán)，相應(yīng)的服兵役的權(quán)利也被剝奪。第二，訴訟權(quán)受到限制，不能為家庭以外的人作訴訟代理人，也不能請(qǐng)他人作代理人。第三，如妻子與人通奸，縱使當(dāng)場(chǎng)拿獲，也無(wú)權(quán)殺死奸夫或?qū)χ鹪V。第四，《優(yōu)尼亞婚姻法》禁止元老院議員及其子孫與喪廉恥的婦女結(jié)婚。這些效果實(shí)際均是針對(duì)男子的，因?yàn)榱_馬的女子無(wú)公權(quán)，也不能作訴訟代理人。
帝政以后，特別是帝政后期，《優(yōu)尼亞婚姻法》已經(jīng)失效，加之皇帝專權(quán)，公權(quán)已喪失意義，因而直接喪廉恥與間接喪廉恥的區(qū)別已不復(fù)存在。優(yōu)帝一世時(shí)規(guī)定，喪廉恥的效果只是限制訴訟權(quán)和禁止做官吏。喪廉恥者可經(jīng)皇帝恩準(zhǔn)或法院判決而恢復(fù)名譽(yù)，但在大赦或服刑期滿時(shí)，名譽(yù)并不自動(dòng)恢復(fù)，仍須經(jīng)皇帝特許或法院判決。
3.污名（turpitudo）。
有污名者，是指因其行為卑劣，受人蔑視，為社會(huì)輿論所不齒。由于這種名譽(yù)減損既非由法律規(guī)定，也非由長(zhǎng)官宣告之法律上的喪廉恥（infamiajuris），所以又稱事實(shí)上的喪廉恥（infamiafacti）。對(duì)有污名者的權(quán)利能力的限制，是不準(zhǔn)他們擔(dān)任需要誠(chéng)實(shí)信用的職務(wù)，如監(jiān)護(hù)人、保佐人、證人等。關(guān)于婚姻方面，在婚姻由家長(zhǎng)作主的時(shí)代，通常女子無(wú)權(quán)拒絕家長(zhǎng)包辦的婚事，但如果未婚夫是有污名的人，則她可以反對(duì)。在繼承方面，如果兄弟姐妹相互有法定繼承權(quán)的，而被繼承人立遺囑將遺產(chǎn)不給兄弟姐妹而給一個(gè)有污名的人，即屬逆?zhèn)愡z囑，則其兄弟姐妹有權(quán)向大法官起訴，要求撤銷該遺囑。
五、人格的始終
人格的始終，是指權(quán)利主體的權(quán)利能力何時(shí)發(fā)生，何時(shí)終了的問(wèn)題。按羅馬法規(guī)定，人的權(quán)利能力始于出生，終于死亡。
（一）出生
羅馬法規(guī)定的出生條件為：
1.胎兒與母體完全分離。
在此之前，胎兒還是母體的一部分，不是獨(dú)立的個(gè)體，所以不能作為權(quán)利義務(wù)的主體。但所謂分離，并不以臍帶是否切斷為標(biāo)準(zhǔn)。這樣規(guī)定當(dāng)然是合理的，但有時(shí)會(huì)發(fā)生不公平的現(xiàn)象，例如關(guān)于胎兒的繼承權(quán)等問(wèn)題。因此，羅馬法規(guī)定，“關(guān)于胎兒的利益，視為已經(jīng)出生”。根據(jù)這一原則，如果胎兒出生時(shí)完全符合出生條件，其開始享有權(quán)利能力的時(shí)間，即可上溯到受胎之時(shí)。因此，繼承開始時(shí)已受孕的胎兒，不失繼承的權(quán)利；女奴所生的子女，如她在懷孕到出生前曾一度取得自由權(quán)的，就是自由人；墮胎要受刑事制裁；受死刑宣告的孕婦，要在胎兒出生后才能執(zhí)行；孕婦臨產(chǎn)前死亡的，應(yīng)救出嬰兒后再埋葬或火化。為了保護(hù)胎兒的利益，可設(shè)置“胎兒保佐人”（curatorad ventrem）。
2.須為活產(chǎn)。
關(guān)于如何確定死產(chǎn)或活產(chǎn)，羅馬法學(xué)家普羅庫(kù)路斯派與薩比努斯派的意見不一。前者認(rèn)為應(yīng)以能否啼哭為標(biāo)準(zhǔn)，后者則主張以能否呼吸作標(biāo)準(zhǔn)。其理由是，體弱的嬰兒哭不出聲，所以應(yīng)以臍帶剪斷后嬰兒能否獨(dú)立呼吸來(lái)判斷其死活。優(yōu)帝一世時(shí)，采納了薩比努斯派的意見。
3.須具有生存能力。
指嬰兒脫離母體后能繼續(xù)生存下去的能力，因而與是否為活產(chǎn)不是一回事。但又不以事實(shí)上繼續(xù)生存為條件，因人的生存往往受外部條件的影響。大法學(xué)家保路斯提出，懷胎不滿180天而出生的為“不熟兒”（abortus），即使活產(chǎn)也不具有發(fā)育成長(zhǎng)的能力。但是，羅馬當(dāng)時(shí)科學(xué)不發(fā)達(dá)，并無(wú)可靠的手段來(lái)確定懷胎的時(shí)間，因而薩維尼認(rèn)為，具有生存能力并不是羅馬法規(guī)定的出生條件之一。不過(guò)，優(yōu)帝《學(xué)說(shuō)匯編》援引了保路斯的這一意見。
4.須具有一般的人形。
嬰兒不具備常人的形體，即視為不具備人的智能，不能作為奴利義務(wù)的主體；如具有常人的形體，則縱使五官四肢有所變態(tài)或殘缺，也不影響其享有權(quán)利能力。《十二表法》第4表第1條規(guī)定：“對(duì)畸形怪狀的嬰兒，應(yīng)即殺之。”（注：關(guān)于這一條，國(guó)內(nèi)有關(guān)羅馬法著作譯作“奇形怪狀之子孫，家父得撲殺之”。這樣翻譯，意思是家長(zhǎng)對(duì)畸形嬰兒可殺可不殺。但根據(jù)本條的原文是命令式語(yǔ)句，以及根據(jù)以下即將敘述的羅馬當(dāng)時(shí)的實(shí)際情況，將其譯為“應(yīng)即殺之”較為確切。）羅馬的家長(zhǎng)，對(duì)家屬本有生殺予奪之權(quán)，因而這一條是羅馬法關(guān)于家長(zhǎng)權(quán)的特別規(guī)定。之所以有此規(guī)定，是因?yàn)樵诹_馬古時(shí)，社會(huì)上迷信觀念很深，人們認(rèn)為怪胎是不祥之兆，禍國(guó)殃民，不能予以保留，故由國(guó)家出面干預(yù)本屬家長(zhǎng)權(quán)范圍以內(nèi)的事。當(dāng)然，這也與提高羅馬民族的素質(zhì)，維持其強(qiáng)盛的社會(huì)需要有關(guān)。在古代奴隸制社會(huì)，統(tǒng)治民族多曾實(shí)行此類制度。依據(jù)羅馬法，市民出生，應(yīng)于30日內(nèi)向官?gòu)d呈報(bào)戶口。
（二）死亡
這是人格消滅的原因，也是一個(gè)人權(quán)利能力的終了。羅馬法將死亡分為法定死亡和自然死亡。法定死亡即人格變更，這里所指的死亡是自然死亡。羅馬法判斷人的自然死亡是以呼吸是否停止作為標(biāo)準(zhǔn)。在一般情況下，確定自然死亡不會(huì)發(fā)生什么困難，但在互有繼承關(guān)系的兩人或數(shù)人同時(shí)遇難死亡時(shí)，就有一個(gè)判斷誰(shuí)先死、誰(shuí)后死的問(wèn)題，這對(duì)于確定遺產(chǎn)如何繼承，事關(guān)重大。對(duì)此羅馬法規(guī)定，同時(shí)遇難有兩個(gè)要件：第一，危險(xiǎn)的性質(zhì)須完全一樣，如兩人或數(shù)人同時(shí)乘船，因船沉而死亡。因此，孕婦難產(chǎn)、母嬰死亡的性質(zhì)各不相同，就不屬于同時(shí)遇難。第二，須無(wú)法證明他們死亡的先后。解決同時(shí)遇難問(wèn)題的辦法，最初是推定遇難者同時(shí)死亡，由各個(gè)遇難者的繼承人分別進(jìn)行繼承，遇難者之間則不發(fā)生繼承關(guān)系。以后考慮到維持直系血親間的繼承關(guān)系，規(guī)定兩個(gè)或數(shù)個(gè)直系血親同時(shí)遇難時(shí)，根據(jù)身體抵抗力的強(qiáng)弱，推定弱的先死，強(qiáng)的后死。并具體規(guī)定尊親屬和卑親屬同時(shí)遇難，在沒(méi)有可靠證明的情況下，如卑親屬為未適婚人，則推定卑親屬先死，如卑親屬為適婚人，則推定尊親屬先死。關(guān)于夫妻同時(shí)遇難，則推定妻子抵抗力弱，即使妻子比丈夫年輕，亦推定妻子先于丈夫死亡。
在帝政初期，羅馬法規(guī)定死亡應(yīng)在三至五天內(nèi)向官?gòu)d呈報(bào)，并將死者的遺囑呈交稅務(wù)官檢驗(yàn)，依法納稅。
（三）失蹤（absens）
這是指市民離開羅馬的住所，音訊不明，又未托人代管事務(wù)的情形。失蹤的現(xiàn)象在羅馬并不多見，所以，羅馬法關(guān)于失蹤的規(guī)定很不完備。羅馬古時(shí)是農(nóng)業(yè)社會(huì)，土地、財(cái)產(chǎn)均不能脫離家庭，而且羅馬人到外國(guó)去就會(huì)淪為奴隸，加上交通不便，故人們很少遠(yuǎn)離家門。到手工業(yè)、商業(yè)發(fā)達(dá)以后，羅馬人外出經(jīng)商的漸增，但一般仍留有家屬在羅馬。加之羅馬經(jīng)濟(jì)、文化之繁榮及其福利待遇均為外國(guó)所不及，因此，經(jīng)商不歸的人也很少。羅馬人外出，一般均委托他人照管其財(cái)產(chǎn)和家屬。如果有人外出后久無(wú)音訊，又未托人代管事務(wù)，按羅馬習(xí)俗，是由當(dāng)事人的近親屬代為照管。如無(wú)恰當(dāng)?shù)慕H屬，或近親屬在管理事務(wù)上意見有分歧，則由大法官任命管理人。在沒(méi)有證明失蹤人確實(shí)死亡之前，他的繼承不能開始，他應(yīng)接受的遺產(chǎn)和遺贈(zèng)，也不能由他人代領(lǐng)，有夫權(quán)婚姻中的妻子也不能改嫁。到優(yōu)帝一世時(shí)規(guī)定，失蹤滿五年的構(gòu)成離婚的原因。
失蹤人一旦回到羅馬，他原有的家長(zhǎng)權(quán)、夫權(quán)、買主權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)以及其他公私權(quán)利一概恢復(fù)。但無(wú)夫權(quán)婚姻的解散和占有事實(shí)的中斷則不受影響。至于有夫權(quán)婚姻的妻子如果改嫁，則為重婚，其第二個(gè)婚姻無(wú)效。最初是妻子的家長(zhǎng)，后來(lái)是妻子本人，還要受“喪廉恥”的宣告。如果失蹤人是與敵國(guó)作戰(zhàn)而被俘，則按羅馬法在其逃回羅馬時(shí)可享受“復(fù)境權(quán)”的優(yōu)待，允許其享受未被俘時(shí)享有的一切權(quán)利。其身死異域的，則按“科爾涅利亞法”的規(guī)定視為被俘時(shí)即已死亡，使其所立遺囑仍可生效。

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