淺談律師業(yè)務(wù)中的獨(dú)門利劍—《律師函》
在律師業(yè)務(wù)中的運(yùn)用
王城律師張水山
作者簡介:張水山,男,1965年出生,鄭州大學(xué)法律系畢業(yè),法學(xué)學(xué)士,經(jīng)濟(jì)法專業(yè)碩士研究生,高級律師,河南省法學(xué)會民商法協(xié)會理事,河南省法律咨詢協(xié)會理事,洛陽市仲裁委員會仲裁員,河南省律師協(xié)會政府法律顧問委員會副主任,洛陽市中小學(xué)生人身傷害事故預(yù)防與處理?xiàng)l例起草委員會主任。
在《河北法學(xué)》、《律師與法制》、《湖南師大學(xué)報》、《洛陽工學(xué)院學(xué)報》、《河南科技大學(xué)學(xué)報》、《河南經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展策論》、《中國律師論壇》、《河南法制報》上發(fā)表論文十余篇,參著《合同法通論》一部,完成課題《河南省地方農(nóng)業(yè)立法問題研究》、《在校生人身傷害的預(yù)防與賠償問題研究》、《“執(zhí)行難”問題的研究》。
摘要:
律師函,是律師業(yè)務(wù)中的一把獨(dú)門利劍,在律師業(yè)務(wù)中運(yùn)用非常廣泛,幾乎所有的律師業(yè)務(wù)都可以運(yùn)用。律師函雖沒有強(qiáng)制力,但律師函依據(jù)的事實(shí)、證據(jù)、法律具有威懾力,律師函追求的是公平、正義、合理、讓當(dāng)事人信服,再加上律師函解決問題的友好協(xié)商方式讓當(dāng)事人容易接受,所以律師函常常能起到不傷和氣地達(dá)到雙贏、多贏的效果。筆者想和律師同仁交流運(yùn)用律師函的體會,希望我們律師同仁在律師業(yè)務(wù)中能更多的利用律師函的非訴形式,低成本、快捷、和諧的解決糾紛。
關(guān)鍵詞:律師函 律師業(yè)務(wù)運(yùn)用
律師函,是律師業(yè)務(wù)中的一把獨(dú)門利劍,是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,以律師事務(wù)所和承辦律師的名義,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的旨在協(xié)商解決當(dāng)事人之間糾紛的函件。律師函的用途很廣,主要用于非訴業(yè)務(wù)中,在訴訟業(yè)務(wù)的非訴階段也有運(yùn)用。律師函沒有國家強(qiáng)制力做后盾,但律師函的內(nèi)容講的是事實(shí)、證據(jù)、法律,追求的是公平、正義、合情、合理,考慮問題通常是站在相對人的角度,再加上律師函解決問題的形式還是友好協(xié)商的方式,所以律師函常常能起到事半功倍的效果。當(dāng)事人、相對人、律師都喜歡先采取這種形式解決問題,只有當(dāng)律師函這種準(zhǔn)法律形式解決不了時,當(dāng)事人才考慮通過訴訟、控告等方式解決。鑒于律師函常常能起到不傷和氣達(dá)到雙贏、多贏的效果。筆者在律師執(zhí)業(yè)中喜歡用律師函,并且用律師函成功的解決了大量的糾紛,所以筆者想和同仁們交流用律師函的體會,希望我們律師同仁在律師業(yè)務(wù)中能更多的利用律師函這種非訴形式,低成本、快捷、和諧的解決糾紛。
一、律師函的分類
律師函可以有多種分類方法,筆者根據(jù)自己對律師函的使用情況,簡單的進(jìn)行了以下分類:按其用途,律師函可分為律師催告函、律師告知函、律師提示函、律師通知函、律師建議函、律師復(fù)函、格式律師函等種類;按其運(yùn)用范圍,律師函可分為非訴訟業(yè)務(wù)律師函、訴訟業(yè)務(wù)律師函;按其發(fā)函的主、被動關(guān)系,律師函又可分為律師函和律師復(fù)函;按其運(yùn)用種類,律師函又可分為律師函和格式律師函。
律師告知函是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,以律師事務(wù)所名義,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的告知對方當(dāng)事人行使權(quán)利或履行義務(wù)或作出選擇的函件,律師告知函常見的有告知權(quán)利、告知義務(wù)、告知選擇、告知后果等。律師催告函是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,以律師事務(wù)所名義,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的催促對方當(dāng)事人履行義務(wù)的函件,常見的律師催告函有催告付款、催告搬遷、催告發(fā)貨等。律師提示函是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,以律師事務(wù)所名義,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的起提示作用的函件,常見的有提示違約后果、提示搬遷期限、提示法律規(guī)定、提示最后期限等。律師通知函是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的起通知作用的函件。常見的有通知違約后果、通知搬遷期限、通知法律規(guī)定、通知終止合同等,律師建議函是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的解決糾紛的建議函件。訴訟業(yè)務(wù)律師函又可分為民商訴訟業(yè)務(wù)律師函、刑事訴訟業(yè)務(wù)律師函、行政訴訟業(yè)務(wù)律師函。律師函的分法當(dāng)然還可以有很多其他更科學(xué)合理的分類。
二、律師函的特點(diǎn)
律師函具有以下特點(diǎn):
1、效力:律師函沒有強(qiáng)制力,但律師函有威懾力、震懾力。
2、性質(zhì):律師函不是一種法律行為,但是一種準(zhǔn)法律行為。
3、內(nèi)容:律師函的核心內(nèi)容是事實(shí)、證據(jù)、法律,有時還要講情與理、有時還要提出解決問題的方案建議。
4、角度:律師函考慮問題的角度必須兼顧雙方利益,要公平、合理的提出解決問題的方案建議,尤其要站在對方的角度考慮問題。
5、形式:友好非訴協(xié)商。
6、成本:低。時間成本低、經(jīng)濟(jì)成本低、感情成本低。
7、效率:高。有時有意想不到的高效率。
8、效果:好。律師函常常能達(dá)到雙贏、多贏的效果,能促使社會和諧,能使當(dāng)事人繼續(xù)合作或?yàn)橐院蟮睦^續(xù)合作打下良好的基礎(chǔ)。
三、律師函在律師業(yè)務(wù)中的具體運(yùn)用
(一)律師函在非訴訟律師業(yè)務(wù)中的具體運(yùn)用
律師函在非訴訟律師業(yè)務(wù)中運(yùn)用最為廣泛,下面是筆者在非訴訟律師業(yè)務(wù)中發(fā)出的五份不同形式的律師函:
1、告知對方當(dāng)事人限期作出選擇的律師告知函:
“河南王城律師事務(wù)所【2008】王律告函字第71號律師告知函,×××先生:河南王城律師事務(wù)所接受××房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的委托,指派我們就你預(yù)定××房地產(chǎn)開發(fā)有限公司商品房一事向你鄭重致律師函:1、大定單約定。你與××房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂《大定單》,預(yù)定了××房地產(chǎn)開發(fā)有限公司商品房,并繳納定金壹萬元整。2、《大定單》因情勢變遷而無法履行。你與公司簽訂《大定單》時,該項(xiàng)目的圖紙、規(guī)劃、配套標(biāo)準(zhǔn)等都還沒有完善,從簽訂定單到現(xiàn)在已歷時一年多,期間多種客觀因素發(fā)生變化,諸如:設(shè)計(jì)變更(樓號、面積、戶型等)、規(guī)劃調(diào)整(房屋用途變更等)、勞務(wù)工資上漲、建材價格暴漲、國家稅費(fèi)上調(diào)等,全部訂房人原定單上的樓號、房號、面積及部分房屋用途等與現(xiàn)建設(shè)工程規(guī)劃許可證、商品房預(yù)售許可證等證件不符,導(dǎo)致公司現(xiàn)在根本無法按原《大定單》履行。3、法律規(guī)定?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定:“出賣人通過認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等方式向買受人收受定金作為訂立商品房買賣合同擔(dān)保的,如果因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房買賣合同,應(yīng)當(dāng)按照法律關(guān)于定金的規(guī)定處理;因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由,導(dǎo)致商品房買賣合同未能訂立的,出賣人應(yīng)當(dāng)將定金返還買受人?!钡谖鍡l規(guī)定:“商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容,并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的,該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同?!?、律師意見。根據(jù)上述第四條規(guī)定,你與公司所簽訂的《大定單》屬于預(yù)合同,因公司一方原因未能訂立商品房買賣合同的,公司應(yīng)承擔(dān)的法律后果是“按照法律關(guān)于定金的規(guī)定處理”,即雙倍返還定金。根據(jù)上述第五條規(guī)定,你與公司所簽訂的《大定單》雖然具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容,但由于出賣人沒有按照約定收受購房款,所以你與公司所簽訂的《大定單》不能認(rèn)定為商品房買賣合同。上述第五條規(guī)定,相當(dāng)于確認(rèn)了定金合同向買賣合同的轉(zhuǎn)化條件,該轉(zhuǎn)化條件為“出賣人已經(jīng)按照約定收受了購房款”。法學(xué)界一般將定金合同稱為預(yù)合同,而將買賣合同稱為本合同,預(yù)合同轉(zhuǎn)化為本合同是有條件的,預(yù)合同實(shí)際上是給雙方一個退出的機(jī)會,使大家在損失不大的情況下及時解除或者中止本來設(shè)想的交易行為,各國都規(guī)定了預(yù)合同解除的內(nèi)容。5、鑒于上述情況,根據(jù)我國《合同法》第九十四條的規(guī)定,我們特以《律師告知函》形式鄭重告知如下:(1)解除你與××房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂的《大定單》合同。(2)××房地產(chǎn)開發(fā)有限公司另備房源供你作如下選擇:若你選擇公司另備的房源,則雙方另行協(xié)商房屋位置、房號、價格等預(yù)售合同內(nèi)容,協(xié)商一致,雙方簽訂《商品房買賣合同》。公司承擔(dān)單方解除定金合同的責(zé)任,給你返還雙倍定金的補(bǔ)償,補(bǔ)償款可退還或折抵房價款;若你放棄選擇公司另備的房源,雙方解除《大定單》合同,公司承擔(dān)單方解除定金合同的責(zé)任,給你雙倍返還定金。(3)限你在接到本律師通知函15內(nèi)作出決定,逾期,公司將不再為你保留另備的房源。(4)若你對以上告知有異議,請通過合法途徑依法解決,我所將作為公司的調(diào)解代理人和訴訟代理人全權(quán)處理此事。特此致律師函鄭重告知!河南王城律師事務(wù)所律師:張水山2008年6月15日”。效果或作用:該律師函向46戶客戶發(fā)出后,已和11戶客戶按照律師函的要求,達(dá)成了雙倍返還定金、雙方解除大定單合同的協(xié)議并已履行完畢,為委托人減少損失約200萬元。
2、催促對方當(dāng)事人限期付款的律師催告函
律師催告函是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,以律師事務(wù)所名義,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的催促對方當(dāng)事人履行義務(wù)的函件。常見的有催告付款、催告搬遷、催告發(fā)貨等,下面是筆者發(fā)的一份催告付款的律師催告函:
“河南王城律師事務(wù)所【2008】王律告函字第313-3號律師催告函,洛陽市市政工程管理處:貴處第一工區(qū)于2001年12月17日在洛陽市自來水公司物資供銷公司購買給水材料價值45017.09元,已付遲延付款滯納金20000元,仍欠材料款本金45017.09元、遲延付款滯納金34000元,本金和滯納金合計(jì)79017.09元,雖經(jīng)公司多次催要,貴處及貴處第一工區(qū)至今未再付分文,河南王城律師事務(wù)所接受洛陽市自來水公司物資供銷公司委托,現(xiàn)鄭重向貴單位致律師函告知如下:1、請?jiān)诮拥奖靖嬷掌?5日內(nèi),一次性償付洛陽市自來水公司物資供銷公司欠款本金和滯納金合計(jì)79017.09元。2、若有特殊情況,請?jiān)诮拥奖靖嬷掌?1日內(nèi)到自來水公司物資供銷公司書面說明情況。逾期,不還款又不到自來水公司物資供銷公司說明情況的,我所將代理洛陽市自來水公司物資供銷公司依法提起訴訟,除要求貴處償付欠款本金和滯納金合計(jì)79017.09元外,貴處還應(yīng)該支付訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、律師費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)等費(fèi)用,特此致函告知!河南王城律師事務(wù)所律師:張水山、崔瑞國2008年7月1日”
效果或作用:洛陽市市政工程管理處在律師催告函限期的最后一天將拖欠了7年的45017.09元欠款全額支付給了洛陽市自來水公司物資供銷公司。
(三)提示對方當(dāng)事人按期搬遷的律師提示函
律師提示函是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,以律師事務(wù)所名義,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的起提示作用的函件。常見的有提示違約后果、提示搬遷期限、提示法律規(guī)定 、提示最后期限等,下面是筆者發(fā)出的一份提示對方當(dāng)事人按期搬遷的律師提示函:
“河南王城律師事務(wù)所【2008】王律函提字第425號律師提示函,洛陽市市政工程管理處:××有限公司:我所于2008年3月13日向貴公司發(fā)出了“限你公司在接到本告知函之日起一個月內(nèi)(若有特殊情況,須向自來水公司書面說明,最遲在2008年4月30日前)搬出承租房屋,并將房屋鑰匙等交還自來水公司”的限期搬遷《律師告知函》,但貴公司既未向自來水公司書面說明有特殊情況,也未補(bǔ)交2008年1月1日起至今實(shí)際占用期間的房租和滯納金,卻仍然占用該房屋進(jìn)行經(jīng)營,河南王城律師事務(wù)所再次接受洛陽市自來水公司委托,現(xiàn)向貴公司致律師提示函鄭重提示如下:1、立即補(bǔ)交2008年至今實(shí)際占用期間欠交的房租及滯納金;2、最遲在2008年4月30日前搬出承租房屋,并將房屋鑰匙等交還自來水公司否則,我所將代理自來水公司依法提起訴訟。特此致函提示!河南王城律師事務(wù)所律師:張水山2008年4月25日”
效果或作用:起到通知搬遷的證據(jù)作用,超出限期時間構(gòu)成侵權(quán),可以要求支付占房人支付高于租金的侵權(quán)房租損失。
(四)通知對方當(dāng)事人終止協(xié)議的律師通知函
律師通知函是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的起通知作用的函件。常見的有通知違約后果、通知搬遷期限 、通知法律規(guī)定、通知終止合同等,下面是筆者發(fā)出的一份通知對方當(dāng)事人終止協(xié)議的律師通知函:
“河南王城律師事務(wù)所【2008】王律函提字第819號律師通知函,洛陽市市政工程管理處:洛陽××置業(yè)有限公司:河南王城律師事務(wù)所接受××有限公司的委托,現(xiàn)就××有限公司貴與貴公司《商品房購房協(xié)議》和《補(bǔ)充協(xié)議》履行糾紛一事鄭重致律師函通知如下:雙方簽訂的《商品房購房協(xié)議》和《補(bǔ)充協(xié)議》,因貴公司所建房屋的土地使用權(quán)至今仍存在糾紛,雙方合同所涉房屋至今尚未依法辦理《預(yù)售許可證》,致使雙方《商品房購房協(xié)議》及《補(bǔ)充協(xié)議》違反了下列法律和司法解釋的規(guī)定而無效:1、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第四十四條:“商品房預(yù)售應(yīng)當(dāng)符合下列條件:……(四)向縣級以上人民政府房產(chǎn)管理部門辦理預(yù)售登記,取得商品房預(yù)售許可證明?!?、《合同法》第五十二條規(guī)定:“有下列情形之一的,合同無效:……(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?!?、最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定:“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明,與買受人訂立的商品房預(yù)售合同,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效?!备鶕?jù)上述規(guī)定,××有限公司與貴公司簽訂的《商品房購房協(xié)議》、《補(bǔ)充協(xié)議》均屬無效協(xié)議,也正是因?yàn)樯鲜鲈颍率埂痢劣邢薰敬蟛糠植疬w戶放棄了對貴公司商品房的選購,導(dǎo)致雙方繼續(xù)履行合同成為不可能,現(xiàn)特通知貴公司終止合同履行,并于該通知到達(dá)貴公司五日內(nèi)來××有限公司協(xié)商處理合同無效后的善后事宜。特致律師通知函!河南王城律師事務(wù)所律師:張水山2008年1月19日”
效果或作用:協(xié)商解決了退房退款的糾紛。
5、請求幫助調(diào)解鄰里糾紛律師建議函
律師建議函是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的解決糾紛的建議函件,下面是筆者發(fā)出的一份建議基層組織對鄰里糾紛給予調(diào)解的律師建議函:
“河南王城律師事務(wù)所【2008】王律函建字第33號律師建議函,××村委會及五組組長:河南王城律師事務(wù)所接受賈×的委托,作為賈×控告黃×非法侵入他人住宅罪,黃×控告賈×故意傷害罪一案賈×的律師,對于處理他們鄰里糾紛我們律師有以下建議,特向你們鄭重致律師建議函:1、鄰居之間要團(tuán)結(jié),“遠(yuǎn)親不如近鄰”,“冤家宜解不宜結(jié)”。2、雙方均有過錯,均有經(jīng)濟(jì)損失,也均涉嫌輕微犯罪,黃中洲涉嫌“非法侵入他人住宅罪”。3、法律上規(guī)定對輕傷害案,依法可以適用調(diào)解。4、賈×方已認(rèn)識到了自己的過錯,愿意與黃中洲方互諒互讓,并愿意賠償他們的一定損失。5、請通過貴組織作好黃×方的思想工作積極化解雙方的矛盾,若他們愿意調(diào)解,賈×方愿意隨時調(diào)解。特致律師建議函,請幫助調(diào)解鄰里糾紛!河南王城律師事務(wù)所律師:張水山2008年3月3日”
效果或作用:在村委會及組長等協(xié)調(diào)下,雙方達(dá)成和解協(xié)議,刑事問題判了緩刑。
(二)律師函在民事訴訟過程中的運(yùn)用
民事訴訟過程中也有必要運(yùn)用律師函,尤其有的訴訟歷時很長,而雙方的合同義務(wù)并不因訴訟行為而中止或終止,所以用律師函可以起到履行通知、提示的合同約定義務(wù),以避免案件的久拖不決給當(dāng)事人帶來不必要的擴(kuò)大損失。下面是筆者發(fā)出的一份旨在避免損失擴(kuò)大的律師函:

“河南王城律師事務(wù)所【2008】王律告函字第1120號律師告知函,洛陽市××耐火材料有限公司:貴公司購買××安裝工程公司煤氣爐,雙方因欠款和保修問題發(fā)生了糾紛已訴之法院,為了減少雙方不必要的損失,河南王城律師事務(wù)所接受××安裝工程公司委托,現(xiàn)鄭重向貴公司致律師函告知如下:1、2008年6月23日,貴公司提出的九項(xiàng)問題,××安裝工程公司派馬×到現(xiàn)場對貴公司提出的九項(xiàng)保修問題于2008年7月2日逐一提出了解決辦法,××安裝工程公司多次派人到現(xiàn)場回訪,煤氣爐均運(yùn)轉(zhuǎn)正常?,F(xiàn)在煤氣爐是否還有問題?若有什么問題請及時和××安裝工程公司聯(lián)系。2、依據(jù)雙方于2007年12月31日簽訂了《工程承包合同》第七條約定:“設(shè)備調(diào)試完畢,正式投運(yùn)后45天內(nèi)再付10萬元,剩余6.5萬元為質(zhì)保金,正式投產(chǎn)后1年付清?!痹O(shè)備調(diào)試完畢正式投運(yùn)時間是2008年5月1日,45天內(nèi)即2008年6月15日前再付10萬元。另外,由于貴公司提供的生產(chǎn)原料不合格等,導(dǎo)致××安裝工程公司為貴公司更換價值2.7萬元的設(shè)備配件,該設(shè)備配件費(fèi)用應(yīng)由貴公司承擔(dān)。所以,通知貴公司:(1)支付設(shè)備款10萬元及逾期付款利息;(2)支付設(shè)備配件及維修款2.7萬元;請貴公司在接到本告知函之日起15日內(nèi)予以答復(fù),特此致函告知!河南王城律師事務(wù)所律師:張水山 2008年11月20日”。效果或作用:1、說明訴前設(shè)備運(yùn)轉(zhuǎn)正常的事實(shí);2、防范對方索要擴(kuò)大損失。
(三)律師函在達(dá)成和解協(xié)議撤訴案件中的運(yùn)用
當(dāng)事人起訴后,雙方達(dá)成了和解協(xié)議,然后原告撤回起訴,因?yàn)楹徒鈪f(xié)議的履行許多都不是及時清結(jié)的,和解協(xié)議的義務(wù)許多是分期分批履行的,所以達(dá)成和解協(xié)議撤訴后也有必要運(yùn)用律師函,來通知、提示對方履行和解協(xié)議義務(wù)。下面是筆者發(fā)出的一份旨在催促對方履行和解協(xié)議義務(wù)的律師函:
“河南王城律師事務(wù)所【2006】王律函字第1123號律師催告函,徐×:河南王城律師事務(wù)所接受××種子公司的委托,現(xiàn)就你拖欠××種子公司款一事鄭重致律師函如下:2004年12月19日××種子公司起訴你欠款,本金62900元,利息37100元,經(jīng)雙方和解,達(dá)成協(xié)議,××種子公司附條件給你作了巨大的讓步,但你不守信用,至今仍欠本金28000元,請你在接到本律師函后于2006年11月30日前一次性支付拖欠的28000元款;若有特殊情況,請貴公司于2006年11月28日前與××種子公司協(xié)商解決。逾期,我所將代理××種子公司再次向你提起訴訟,除讓你償付28000元本金外,你還應(yīng)該承擔(dān)逾期付款的利息50000元,并讓你承擔(dān)訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、律師費(fèi)等各種訴訟合理費(fèi)用。特致此函!河南王城律師事務(wù)所律師:張水山2006年11月23日”效果與作用:徐×在律師催告函的限期內(nèi)全部支付了剩余款28000元。
(四)律師函在執(zhí)行和解案件中的運(yùn)用
執(zhí)行案件因案件情況不能一次執(zhí)行完畢的情況很多,執(zhí)行中達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議的情況更多,許多執(zhí)行和解協(xié)議義務(wù)也是分期分批履行的,有的案件在履行中還會出現(xiàn)一些新情況妨礙了原有執(zhí)行和解協(xié)議的正常履行,所以在執(zhí)行和解案件中有必要用律師函的形式通知、提示對方履行執(zhí)行和解協(xié)議義務(wù)。下面是筆者發(fā)出的一份旨在催促對方嚴(yán)格履行執(zhí)行和解協(xié)議義務(wù)的律師函:
“河南王城律師事務(wù)所【2006】王律函執(zhí)字第622號律師催告函,××旅游有限公司:河南王城律師事務(wù)所接受××建筑安裝工程公司的委托,現(xiàn)就××旅游有限公司向張××發(fā)出的《××旅游有限公司關(guān)于白云山景區(qū)門票處理意見的函》所涉及的問題鄭重致律師函如下:根據(jù)雙方于2003年4月25日,在洛陽市中級人民法院執(zhí)行庭達(dá)成的,《執(zhí)行和解協(xié)議書》約定,貴公司有如下違約行為:第一,貴公司保證“所給乙方門票永遠(yuǎn)有效,乙方可以銷售給旅游團(tuán)、單位或個人,甲方不得以任何理由或借口設(shè)置障礙,妨礙乙方對門票的銷售和使用?!钡珔s于2006年5月1日至今違約停止了甲方所給乙方門票的使用。第二,貴公司又向張××去函要求持原票登記換券補(bǔ)足差價使用,已構(gòu)成根本違約,現(xiàn)將處理方案告知貴方:繼續(xù)履行《執(zhí)行和解協(xié)議書》,貴公司所給××建筑安裝工程公司的門票永遠(yuǎn)有效,繼續(xù)無條件的享有與貴公司現(xiàn)行有效門票相同的權(quán)利,直至該門票全部使用完畢為止或?qū)ⅰ痢两ㄖ惭b工程公司所持有的門票全部換成貴公司現(xiàn)行有效的門票,一張換一張,互不找補(bǔ)。否則,我所將代理××建筑安裝工程公司恢復(fù)原判決書的執(zhí)行,除執(zhí)行貴公司償付剩余門票所對應(yīng)的款額外,貴公司還應(yīng)承擔(dān)1205649.16元的違約金。請?jiān)?006年6月30日前答復(fù),特此致律師函!河南王城律師事務(wù)所律師:張水山2006年6月22日”。效果與作用:經(jīng)過友好協(xié)商,妥善合理解決了抵償工程款的白云山景區(qū)門票的銷售和使用問題。
(五)律師函在涉嫌刑事犯罪案件中的運(yùn)用
許多經(jīng)濟(jì)案件,性質(zhì)處于經(jīng)濟(jì)糾紛和經(jīng)濟(jì)犯罪之間,關(guān)鍵要看當(dāng)事人的行為,若經(jīng)催要仍不還款的,就涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪,如涉嫌貸款詐騙犯罪的案件,當(dāng)事人的目的很明確就是盡可能早的獲得被騙款項(xiàng),若能利用律師函曉以利弊,通??梢赃_(dá)到及時收回款項(xiàng)的目的。下面是筆者在涉嫌刑事犯罪案件中發(fā)出的兩份律師函:
1、催促對方歸還貸款的律師函:
“河南王城律師事務(wù)所【2008】王律告字第1126號律師告知函,×××、×××、×××、×××:河南王城律師事務(wù)所接受××小額貸款擔(dān)保中心的委托,指派我們就小額貸款擔(dān)保中心查明你們假冒他人名義、提供虛假的擔(dān)保騙取銀行貸款一事向你鄭重致律師告知函。1、我國刑法對“貸款詐騙罪”的規(guī)定。我國《刑法》第一百九十三條規(guī)定:“有下列情形之一,以非法占有為目的,詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn):(三)使用虛假的證明文件的;(五)以其他方法詐騙貸款的?!?、最高人民法院關(guān)于審理詐騙罪的司法解釋。《最高人民法院關(guān)于審理詐騙罪案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》:四、……《決定》第十條規(guī)定“其他嚴(yán)重情節(jié)”是指:(4)提供虛假的擔(dān)保申請貸款,貸款期限屆滿后,拒不償還的;(5)假冒他人名義申請貸款,貸款期限屆滿后,拒不償還的。個人進(jìn)行貸款詐騙數(shù)額在1萬元以上的,屬于“數(shù)額較大”;個人進(jìn)行貸款詐騙數(shù)額在5萬元以上的,屬于“數(shù)額巨大”;個人進(jìn)行貸款詐騙數(shù)額在20萬元以上的,屬于“數(shù)額特別巨大”。3、我國刑法關(guān)于“共同犯罪”的規(guī)定?!吨腥A人民共和國刑法》第二十五條規(guī)定:“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪?!钡诙鶙l規(guī)定:“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。……對于主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰?!?、你們的行為已涉嫌“貸款詐騙罪”,并且屬于共同犯罪,數(shù)額特別巨大、情節(jié)特別嚴(yán)重。小額貸款擔(dān)保中心已經(jīng)查明,你們假冒他人名義、提供虛假的擔(dān)保騙取銀行貸款205萬元,并且沒償還銀行1借款本息,不還款的行為說明你有非法占有目的,你們的行為已涉嫌“貸款詐騙罪”,且“數(shù)額特別巨大”。5、鄭重致律師函告知如下:請你在收到本律師告知函15日內(nèi),還清小額貸款擔(dān)保中心為你們支付的代償款。否則,將小額貸款擔(dān)保中心將向公安局經(jīng)警支隊(duì)報案并提出控告,依法追究你們“貸款詐騙罪”的刑事責(zé)任,要求將你們逮捕、判刑,對主犯判處無期徒刑,并處五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。特此告知!河南王城律師事務(wù)所 律師:張水山2008年11月26日”效果與作用:貸款人、反擔(dān)保人歸還了500多萬元的代償款。
2、催促歸還騙取醫(yī)保基金的律師函
許多經(jīng)濟(jì)案件,性質(zhì)處于經(jīng)濟(jì)糾紛和經(jīng)濟(jì)犯罪之間,關(guān)鍵要看當(dāng)事人的行為,若經(jīng)催要仍不還款的,就涉嫌詐騙犯罪,而當(dāng)事人的目的很明確就是盡可能早的獲得被騙款項(xiàng),若能利用律師函曉以利弊,通??梢赃_(dá)到及時收回款項(xiàng)的目的,下面是筆者發(fā)出的一份旨在催促對方交還騙取醫(yī)?;鸬穆蓭熀?/p>
“河南王城律師事務(wù)所【2008】王律告函字第93號律師告知函,××婦幼保健中心:經(jīng)××市社會保險中心調(diào)查發(fā)現(xiàn),貴中心2008年6月份結(jié)算的醫(yī)保住院病人賈××等13名腦梗塞病歷,其診斷所必需的CT報告單均屬偽造。市社保中心已將偽造情況及偽造證據(jù)通知了貴中心,但貴中心的報告情況不能排除偽造嫌疑。河南王城律師事務(wù)所接受市社會保險中心委托,現(xiàn)鄭重向貴中心致律師函告知如下:貴中心偽造CT報告單、編造醫(yī)保住院病人病歷,擬騙取的醫(yī)保基金多達(dá)26532.24元。我國刑法第266條規(guī)定:詐騙公私財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金。數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn):3000元。騙取醫(yī)?;?6532.24元,構(gòu)成詐騙罪,且屬于數(shù)額較大,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)3000元,依法應(yīng)處三年以下有期徒刑并處罰金。請貴中心在收到本律師函7日內(nèi)主動到市社會保險中心作出書面檢討并接受違約處理,逾期市社會保險中心將把此案移交公安部門依法查處貴中心此次及以前偽造CT報告單、編造醫(yī)保住院病人病歷擬騙取醫(yī)保基金的詐騙犯罪行為。特此致函告知!河南王城律師事務(wù)所律師:張水山2006年2008年9月3日”
效果與作用:婦幼保健中心接受了違約處理。
(六)律師函在附帶民事案件中的運(yùn)用
附帶民事賠償問題,依法可以協(xié)商和解、調(diào)解解決,附帶民事問題的順利解決,常常有利于刑事問題的解決,也有利于加害方和受害方矛盾的徹底解決,避免新的社會矛盾的發(fā)生。下面是筆者發(fā)出的一份讓有過錯的雇傭方承擔(dān)賠償責(zé)任的律師函:
“河南王城律師事務(wù)所【2008】王律告字第820號律師函,××汽車維修部:河南王城律師事務(wù)所接受王延家屬錢國林的委托,鄭重向貴單位致函如下:王延今年16歲,在貴部工作,發(fā)生事故時王延是在履行倒車的職務(wù)行為,貴部對事故的發(fā)生有不可推卸的過錯責(zé)任,正是汽車維修部管理不嚴(yán),讓沒有駕照、沒有駕車經(jīng)驗(yàn)的王延倒車,倒車時貴部又沒有采取必要的安全防護(hù)措施,才導(dǎo)致本案不幸事故的發(fā)生,貴部應(yīng)該承擔(dān)受害人的全部賠償責(zé)任,同時應(yīng)該支付保證金盡全力擔(dān)保王延取保。王延今年16歲,屬于未成年人,剛上班,本人沒有積蓄,王延家境特別貧困,沒有賠償能力,不管是從情理上還是從法律上,貴部都應(yīng)該優(yōu)先賠償受害人,同時應(yīng)該支付保證金盡全力擔(dān)保王延取保。特此致函!河南王城律師事務(wù)所 律師:張水山2008年8月20日”。效果與作用:雇傭方、肇事方、受害方三方達(dá)成了賠償和解協(xié)議,刑事上,因三方達(dá)成了賠償和解協(xié)議,免于追究王延的刑事責(zé)任。
(七)格式律師函在律師業(yè)務(wù)中的運(yùn)用
律師的民事、行政業(yè)務(wù)中的經(jīng)濟(jì)糾紛許多是同類性質(zhì)的,可以設(shè)計(jì)空白的格式律師函,律師函的主要內(nèi)容都是一樣的,不同的是收函人的名字和數(shù)字不同,這樣可以整批整批的發(fā)律師函,以解決同一單位的同一種類的欠費(fèi)糾紛,如,清收拖欠水費(fèi)、電費(fèi)、話費(fèi)、欠款等。下面是筆者設(shè)計(jì)的正在使用的追討污水處理費(fèi)的格式律師函:
“河南王城律師事務(wù)所【2007】王律函催字第211號律師催收函,×××:河南王城律師事務(wù)所接受洛陽市公用事業(yè)局的委托,特致律師催告函如下:2006年11月1日至2007年2月1 日,貴單位共取地下水10000 m3,征收標(biāo)準(zhǔn)為1.00元/m3,貴單位應(yīng)繳污水處理費(fèi)數(shù)額為10000元,已繳5000元,欠繳 5000元,遲延繳款按日加收3‰的滯納金 1500元,合計(jì)6500元。洛陽市公用事業(yè)局已于2008年2月1日向貴單位下發(fā)了《污水處理費(fèi)收費(fèi)通知》,但貴單位接到通知后,既未按通知繳費(fèi),也未提出復(fù)議、訴訟,為了減少貴單位的不必要的執(zhí)行費(fèi)用損失,請于2008年 2月15日前到××公用事業(yè)局指定地點(diǎn):××自來水公司營業(yè)所繳納污水處理費(fèi)及滯納金共計(jì)6500元。逾期不繳納者,河南王城律師事務(wù)所將代理××公用事業(yè)局依法申請法院強(qiáng)制執(zhí)行,除要求貴單位償付拖欠污水處理費(fèi)本金、滯納金6500元外,貴單位還需承擔(dān)本案的執(zhí)行費(fèi)、律師費(fèi)、索要欠款實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用。特此通知!收到人(簽章):收到時間:200 年月 日,河南王城律師事務(wù)所律師:張水山2008年2月11日”附:拖欠污水處理費(fèi)及滯納金清單一份。效果與作用:已印制上千份多種樣式的格式律師函,正用于清收拖欠水費(fèi)、污水處理費(fèi),當(dāng)事人反映效果不錯。
(八)律師復(fù)函在律師業(yè)務(wù)中的運(yùn)用
律師復(fù)函是律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的針對對方來函內(nèi)容給予答復(fù)的函件,也包括對對方律師函的回復(fù)函,律師函的使用范圍,同樣適用于律師復(fù)函。下面是筆者發(fā)出的一份針對對方當(dāng)事人提出付款要求而給予回復(fù)的律師函件:
“河南王城律師事務(wù)所【2007】王律函復(fù)字第115號律師復(fù)函,云南××科技有限公司:貴公司2007年11月27日來《函》收悉,河南王城律師事務(wù)所接受××有限公司(以下簡稱我公司)的委托,現(xiàn)就貴公司來《函》鄭重致律師函復(fù)函如下:1、因貴公司的過錯導(dǎo)致至今無法驗(yàn)收,理由如下:(1)貴公司至今未提交驗(yàn)收資料導(dǎo)致工程至今無法驗(yàn)收。2006年11月16日,貴公司雖然提出驗(yàn)收報告,我公司于2006年11月21日的《復(fù)函》,要求貴公司提交“驗(yàn)收申請及相關(guān)驗(yàn)收資料”,但貴公司至今未提交竣工資料及驗(yàn)收資料,導(dǎo)致工程至今無法驗(yàn)收。(2)我公司要求貴公司24項(xiàng)整改,貴公司至今未整改1項(xiàng),導(dǎo)致工程至今無法驗(yàn)收。我公司2006年11月29日的《檢查整改通知》,要求貴公司整改24項(xiàng),其中工藝、設(shè)備8項(xiàng),土建部分13項(xiàng),電氣方面3項(xiàng),但貴公司至今未整改1項(xiàng),導(dǎo)致工程至今無法驗(yàn)收。(3)貴公司污水處理工藝污水量設(shè)計(jì)嚴(yán)重缺陷,導(dǎo)致工程至今無法驗(yàn)收,更無法投入運(yùn)營。我公司于2006年11月21日的《復(fù)函》,提出了貴公司污水處理工藝污水量設(shè)計(jì)方面存在的嚴(yán)重缺陷,該缺陷導(dǎo)致污水處理廠至今無法驗(yàn)收和運(yùn)營,給我公司造成了極大的經(jīng)濟(jì)損失和信譽(yù)損失。請貴公司盡快完善、改進(jìn)工藝,使污水廠得以盡快驗(yàn)收和運(yùn)營。2、因貴公司的過錯導(dǎo)致工程至今無法驗(yàn)收,依合同付款條件至今尚不具備,貴公司的損失應(yīng)該自負(fù)。3、貴公司存在工期等多項(xiàng)違約,給我公司造成的損失應(yīng)該給予賠償。特此復(fù)函!希望雙方能友好協(xié)商解決相關(guān)問題。河南王城律師事務(wù)所律師:張水山2007年11月5日”效果:1年多過去了,云南方不再提限期付款,也沒提起訴訟。
四、律師函在運(yùn)用中應(yīng)注意的問題
律師函的運(yùn)用范圍很廣,但律師函也不是萬能的、不能濫用,律師函在運(yùn)用中應(yīng)注意以下問題:
1、在有些事情適宜以當(dāng)事人名義發(fā)出的函件,最好不要以律師函的名義發(fā),否則容易起反作用。
2、律師函要想起到應(yīng)有效果,律師函就要有內(nèi)容,有說服力,不能空洞無物。律師函要以事實(shí)為根據(jù)、要用證據(jù)說話、要有法律依據(jù)或合同依據(jù),要擺事實(shí)、講道理、以理、以情、依法服人,這樣的律師函才有力度,才能達(dá)到最佳效果。
3、律師函的用語、用詞一定要特別講究輕重,要注意禮節(jié)和分寸。
4、律師函的形式要規(guī)范,律師函在署名時,既要加蓋律師事務(wù)所的印章,也要簽署承辦律師個人的名字。
希望我們律師同仁在律師業(yè)務(wù)中能更多的利用、巧用我們律師的獨(dú)門利劍——律師函,利用我們律師的這種獨(dú)特形式、獨(dú)門利劍,低成本、快捷、和諧的解決糾紛,促進(jìn)社會的和諧。
(張水山:電話:13707690227、郵箱:kc705@126.com 博客:http://blog.sina.com.cn/wclskc)
愛華網(wǎng)



