?近年來，連鎖加盟這種新型的經(jīng)營方式以其自身的特點吸引了眾多經(jīng)營者，成為中小企業(yè)品牌擴張最為流行的營銷模式之一，也為日益增多的中小投資人提供了相對可靠的創(chuàng)業(yè)機會，其正在成為我國商貿(mào)、流通、餐飲、服裝、電子、服務等行業(yè)主要的經(jīng)營方式。由于和傳統(tǒng)的經(jīng)營模式有較大差異，我國法律法規(guī)專門對連鎖加盟做出了許多具體規(guī)定，在次特別邀請幾位長期從事相關審判實務的法官，結合案例講解有關法律法規(guī)，以提醒廣大企業(yè)加盟時予以重點關注，避免產(chǎn)生無謂的法律糾紛。

　　解析之一

　　維護品牌是特許人應盡義務

　　[案例] 徐某與某公司簽訂了特許經(jīng)營合同，約定由該公司將其某品牌化妝品特許經(jīng)營權授予徐某設立加盟店，期限三年，徐某定期繳納特許權使用管理金，每月最低1350元。貨款每月結算，無特殊情況，徐某提前解約的，公司可不退還徐某的保證金。合同簽訂后，徐某向公司支付了保證金5萬元、POS機的款項1.5萬元以及店鋪設計費。徐某經(jīng)營后不久，該品牌化妝品的多家加盟店出現(xiàn)了質(zhì)量問題，導致該品牌化妝品滯銷市場，徐某的經(jīng)營亦受到較大影響。徐某將公司訴至法院，要求解除合同并作相應補償。該公司則表示，徐某提前解約構成違約，保證金不予退還。

　　法院經(jīng)審理認定：被告公司在履行特許經(jīng)營合同過程中明顯有過錯，其行為構成違約。在此情況下，徐某針對公司的違約行為提出解除合同關閉加盟店的要求，屬于采取積極措施以避免進一步擴大損失的行為，無論依據(jù)雙方合同約定的違約責任還是相關法律規(guī)定，公司均無權沒收保證金，其應當將5萬元保證金返還給徐某，并補償徐某的合理損失。?

　　“法院之所以會如此判決，是基于商標等知識產(chǎn)權是特許經(jīng)營合同的核心這一因素考慮的。”張曉津法官說，特許人與被特許人簽訂特許經(jīng)營合同開展連鎖加盟店，是為了向公眾推廣某一品牌的商品或服務，其核心的知識產(chǎn)權就是商標。通常而言，該商標已具有一定知名度，被特許人希望憑借該品牌商品或服務的良好聲譽能夠迅速拓展市場獲利，特許人則可通過無形資產(chǎn)直接盈利，并借此進一步擴大經(jīng)營規(guī)模與品牌效益。

　　在本案中，被告公司擁有某化妝品的商標，該品牌加盟店在當?shù)匾丫哂幸欢ㄒ?guī)模，在普通消費者群體中也享有一定知名度，徐某正是通過與公司簽訂特許經(jīng)營合同取得該品牌的特許經(jīng)營權，開設加盟店。依據(jù)特許經(jīng)營合同的約定，加盟商為取得特許經(jīng)營權需要向特許人支付加盟費與特許權使用費，而在加盟商支付了相關費用的情況下，維護品牌效益就是特許人必須盡到最基本的義務之一。

　　葛紅法官認為，特許經(jīng)營合同有別于普通的貨物買賣合同，它既有一般合同的共性，又有其特性。通過簽訂合同，特許人將有權授予他人使用的商標、商號、經(jīng)營模式等經(jīng)營資源，授予被特許人使用；被特許人按照合同約定在統(tǒng)一經(jīng)營體系下從事經(jīng)營活動，并向特許人支付特許經(jīng)營費。

　　由此可見，特許人向加盟商提供的不僅僅是有關商品，更為重要的是提供了品牌這一無形資產(chǎn)的價值，它代表了這一品牌的商品在消費者心目中的品質(zhì)與信譽。徐某作為加盟商除了正常支付貨款，還特別向公司支付了品牌的特許權使用費，因此公司作為特許人有義務保證其商品的品質(zhì)，以維護其品牌形象與市場效益。但在該合同履行期內(nèi)，公司卻發(fā)生了該品牌化妝品質(zhì)量事件，徐某的營業(yè)額因此明顯下滑，經(jīng)營狀況在事件前后形成了強烈的反差，這顯然是公司未盡到維護商品品質(zhì)與品牌形象的責任。

　　對于本案中的保證金是否該返還，張曉津法官的意見是：特許人為了保證被特許人履行特許經(jīng)營合同，在簽訂合同時一般都會約定向加盟商收取一定數(shù)額的保證金。特許雙方可以在合同中約定，當加盟商不按期支付使用費、廣告費、貨款等款項時，特許人有權從保證金中予以抵扣，同時加盟商應將被抵扣的保證金予以補足。特許經(jīng)營合同中的保證金并不是定金，特許人盡管可以抵扣，但并不能沒收，當特許經(jīng)營合同到期或提前解除時，特許人應將保證金返還。

　　解析之二

　　加盟合同簽訂須細致入微

　　[案例] 2007年12月，張某與一家公司簽署了一份特許經(jīng)營合同書，合同約定張某銷售該公司擁有的相關品牌折扣系列產(chǎn)品，合同期限為三年。張某隨后向該公司交納合同保證金、銷售保證金共計2.5萬元。合同履行期間，張某在貨款給付、商標使用等問題上多次與特許公司發(fā)生爭議。合同到期終止后，張某又和該公司對其交納的合同保證金、銷售保證金產(chǎn)生糾紛。

　　特許經(jīng)營合同是雙方約定、具體行為的合法表示，是加盟商惟一能保障自己權利的證明文件，特許經(jīng)營合同其重要性毋庸置疑。

　　邵明艷法官介紹，在特許經(jīng)營實踐中，合同到期后產(chǎn)生的糾紛屢見不鮮，多集中于商標或商號糾紛，即加盟商繼續(xù)使用特許人的商標或標志、名稱等，也有一些拖欠款項引起的糾紛。其原因就在于不少特許經(jīng)營合同的條款不夠詳盡。

　　為此，重視合同到期后的處理，在合同簽訂時即做好約定，是特許經(jīng)營雙方必須面對的一個重要問題。比如，在特許經(jīng)營合同中對于商標的使用，建議雙方約定由特許人許可被特許人在合同期內(nèi)按約定方式使用商標，合同期滿后，被特許人則應停止使用以商標為核心的特許經(jīng)營標志和標識。

　　在正規(guī)的特許經(jīng)營體系中，特許經(jīng)營合同通常應在合同中單獨約定合同終止后的處理問題。合同終止，包括了合同提前解除的情況，也包括了合同到期的情況。合同終止后的處理條款，通?？砂ㄟ@樣二條主要內(nèi)容：其一，在一定期限內(nèi)加盟商應該履行相應義務，比如拆除特許人的商標或其他標志、支付剩余的費用、返還特許人擁有所有權或知識產(chǎn)權的手冊、培訓資料等物品，等等。其二，加盟商不履行上述義務時的處理辦法。通常的規(guī)定如“特許人有權自行進入加盟商經(jīng)營場所拆除有關標志，所發(fā)生的費用由加盟商承擔。如加盟商不能在限期內(nèi)取回上述物品，特許人有權對其自行處分，并從價款中扣抵有關費用。”

　　葛紅法官建議，特許經(jīng)營雙方在簽訂合同時，應當采用書面形式訂立特許經(jīng)營合同，主要內(nèi)容應至少包括《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》中規(guī)定的強制性合同條款：如特許經(jīng)營的內(nèi)容、期限；特許經(jīng)營費用的種類、金額及其支付方式；經(jīng)營指導、技術支持以及業(yè)務培訓等服務的具體內(nèi)容和提供方式；產(chǎn)品或者服務的質(zhì)量、標準要求和保證措施；產(chǎn)品或者服務的促銷與廣告宣傳；特許經(jīng)營中的消費者權益保護和賠償責任的承擔；特許經(jīng)營合同的變更、解除和終止，以及違約責任、爭議的解決方式等。

　　按照條例的規(guī)定，特許人和被特許人還應當在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。對此，加盟商應該明白，這種單方解除合同是無條件解除，只要加盟商提出，合同就解除，相應的收費應當退還。此外，特許經(jīng)營合同還應明確，除被特許人同意外，特許經(jīng)營合同約定的特許經(jīng)營期限應當不少于3年。

　　需注意的是，實踐中特許經(jīng)營合同一般是由特許人以固定形式特定下來，一般不允許更改，加盟商往往會根據(jù)自身的情況與特許人達成其他條款，因此補充的條款一定要以合法有效的形式確定下來，加盟商如果忽視，就會造成合法的權利不能保障。加盟商要對特許人的承諾與合同相對應，必要時請專業(yè)人士審查合同，防范法律風險。

　　作為合同簽訂的必要程序，加盟商還應在加盟前仔細審查、核查特許人提供的資料，并了解應披露的法定信息。加盟商對特許人的經(jīng)營狀況、產(chǎn)品的生產(chǎn)狀況、商標專利的合法手續(xù)、重大訴訟要有一定的了解。

　　葛紅法官建議加盟商，可以委托律師對加盟企業(yè)的公司存檔信息進行查詢，深入了解特許人的實際經(jīng)營狀況，還可通過商務部的網(wǎng)站查詢所要加盟的品牌是否已經(jīng)在商務部備案。同時注意簽訂合同的名稱，有些特許人為了規(guī)避法律責任，以特許加盟的形式向加盟者宣傳，但是簽訂的合同只是“代理合同”，加盟商發(fā)現(xiàn)時無法用特許加盟的法律維護自己的合法權益。總之，鑒于加盟合同遠比一般合同復雜，雙方在簽訂合同時應盡量把每一個條款落到細處。

　　解析之三

　　退還特許經(jīng)營費有差異

　　[案例] 2007年8月，孫某與一家品牌管理公司簽署禮品專賣特約經(jīng)銷合同，期限為2年。孫某一次性給該公司繳納加盟費5萬元，并每月支付特許使用費1500元。合同履行一年后，孫某因市場原因向品牌管理公司提出提前終止合同，要求該公司返還其繳納加盟費的50%，品牌管理公司則認為，加盟費是一次性收取，公司沒有違約，不存在退還的理由。

　　根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》的規(guī)定，特許經(jīng)營費是指被特許人為獲得特許經(jīng)營權所支付的費用，包括加盟費、使用費和其他約定的費用。在特許經(jīng)營合同發(fā)生糾紛時，尤其在特許經(jīng)營合同因故提前解除時，特許經(jīng)營費如何返還常常成為特許雙方爭議的焦點。

　　張曉津法官表示，特許人擁有的經(jīng)營資源(包括商標、商號、鋪面的商業(yè)外觀標志、經(jīng)銷模式和風格等)經(jīng)過長期的積累和宣傳，一般具有較高的商業(yè)價值和知名度。被特許人經(jīng)許可使用這些經(jīng)營資源也是為了借助特許人的良好商譽開展經(jīng)營活動，因此需要支付相應的費用。

　　一般來說，加盟費是指被特許人為獲得特許經(jīng)營權而向特許人支付的一次性費用。如果特許經(jīng)營合同因履行期限屆滿而自動終止的話，特許雙方一般不會對加盟費的歸屬產(chǎn)生爭議，但如果特許雙方由于種種原因提前解除合同，那么加盟費如何處理是雙方爭執(zhí)的焦點。被特許人一般會要求特許人返還加盟費，包括全部返還或者部分返還。

　　持全部返還觀點的加盟商認為，加盟費真正歸屬特許人是有期限的，只有特許經(jīng)營合同如期履行完畢了，加盟費才真正屬于特許人，如果提前解除合同，特許人就不能獲得加盟費，應該返還給被特許人。當然如果是因特許人違約導致提前解除合同，特許人更應該全部返還加盟費。持部分返還觀點的加盟商也認為，加盟費和加盟期限是相關聯(lián)的，加盟費雖然是一次性收取的，但應該根據(jù)合同的加盟期限進行等分，在特許經(jīng)營合同提前解除時，扣掉已實際履行期限的加盟費，剩余未履行期限的加盟費由特許人退還。

　　那么，加盟費究竟是怎樣的一種費用呢？張曉津法官認為，加盟費實質(zhì)上是一種入門費，是被特許人獲得特許經(jīng)營權資格的代價。一般情況下，特許人和被特許人簽訂特許經(jīng)營合同時都會對加盟費作出如下約定：即無論是因特許經(jīng)營合同期限屆滿，還是提前解除或是其他任何理由，特許人都不歸還加盟費。作出這樣的約定主要是考慮到加盟費體現(xiàn)的是特許人所擁有的經(jīng)營模式、經(jīng)營技術訣竅、商業(yè)秘密、經(jīng)營理念等經(jīng)營資源的價值，而這一切一旦由特許人授權被特許人知曉后，無返還的可能性。同時加盟費也包含了特許人為加盟店開業(yè)而進行的商業(yè)條件調(diào)查、開業(yè)指導及開業(yè)前職前培訓等成本支出。這些費用和成本在加盟店開業(yè)時都已實際支出，無法予以收回。

　　基于上述這些原因，目前特許行業(yè)的國際通行做法和行業(yè)慣例是把加盟費作為一種入門費，這種入門費是一次性收取的，不予返還的。因此，不管特許雙方基于何種原因提前解除合同，加盟費都是難以退還的。當然，被特許人如果因為特許人的過錯導致提前解除合同，可以將加盟費作為損失向特許人進行追償。

　　而特許使用費是指被特許人在使用特許經(jīng)營權過程中按一定的標準或比例向特許人定期支付的費用。由于特許人收取的是特許經(jīng)營合同履行期間的使用費，一旦合同解除特許人就應停止收取使用費。

　　所以在本案中，除非對方存在過錯，否則孫某因其主動提出提前解決合同，已繳納的加盟費是難以要回的，特許使用費則應按照實際使用的期限向?qū)Ψ街Ц丁?/p>

　　解析之四

　　經(jīng)營信息宜及早披露

　　[案例] 原告李某與被告某有限公司于2005年1月20日簽訂了特許加盟合同，被告授權原告投資被告品牌的服裝專營店。合同約定被告為原告提供市場和產(chǎn)品信息、標準化管理的幫助、專營店裝修方案、專營店運行手冊等服務。原告向被告交納品牌使用費、品牌保證金共計8萬元。加盟合同簽訂后，雙方在履行合同過程中發(fā)生糾紛。原告認為，被告未依約提供上述服務，導致原告合同目的無法實現(xiàn)，給原告造成很大損失。為此，原告將被告起訴至法院，要求解除與被告的合同并要求被告返還品牌使用費和品牌保證金8萬元。

　　邵明艷法官說，本案是一起典型的特許人未履行信息披露義務的案件。特許經(jīng)營基本要素之一是，特許人必須是擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術等經(jīng)營資源的企業(yè)。特許人如果不具備上述條件，特許經(jīng)營也就無從談起。此外，被特許人應當在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營。統(tǒng)一的經(jīng)營模式是其核心要求之一，也是保證服務的規(guī)范性、一致性以及維護品牌形象的需要。這種統(tǒng)一的經(jīng)營模式體現(xiàn)在各個方面，大到管理、促銷、質(zhì)量控制等，小到店鋪的裝潢設計甚至標牌的設置等。

　　本案中，被告公司未依約提供任何市場和產(chǎn)品信息，未提供標準化管理的幫助，未提供專營店裝修方案，未提供專營店運行手冊，顯然違反了《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》規(guī)定的強制信息披露制度。根據(jù)條例規(guī)定，特許人應當在訂立特許經(jīng)營合同之日前至少30日，以書面形式向被特許人提供本條例規(guī)定的信息，并提供特許經(jīng)營合同文本。

　　邵明艷法官介紹，依據(jù)規(guī)定，特許人應當向被特許人提供多方面的信息：包括特許人的名稱、住所、法定代表人、注冊資本額、經(jīng)營范圍以及從事特許經(jīng)營活動的基本情況；特許人的注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術和經(jīng)營模式的基本情況；特許經(jīng)營費用的種類、金額和支付方式(包括是否收取保證金以及保證金的返還條件和返還方式)；向被特許人提供產(chǎn)品、服務、設備的價格和條件；為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術支持、業(yè)務培訓等服務的具體內(nèi)容、提供方式和實施計劃；對被特許人的經(jīng)營活動進行指導、監(jiān)督的具體辦法。

　　除此以外，加盟商還有權了解特許公司的特許經(jīng)營網(wǎng)點投資預算，在我國境內(nèi)現(xiàn)有的被特許人的數(shù)量、分布地域以及經(jīng)營狀況評估，最近2年的經(jīng)會計師事務所審計的財務會計報告摘要和審計報告摘要，最近5年內(nèi)與特許經(jīng)營相關的訴訟和仲裁情況，以及特許人及其法定代表人是否有重大違法經(jīng)營記錄。

　　更為關鍵的是，特許人向被特許人提供的信息應當真實、準確、完整，不得隱瞞有關信息，或者提供虛假信息。特許人向被特許人提供的信息發(fā)生重大變更的，應當及時通知被特許人。

　　張曉津法官建議，加盟商除了督促特許人盡早披露經(jīng)營信息外，還應主動打聽特許人發(fā)展情況，具體包括：是否有注冊商標、專利或其他經(jīng)營資源；總部是否有2家以上自己的直營店，經(jīng)營時間多長；該連鎖體系的發(fā)展歷史；該連鎖體系的商品、服務系列的質(zhì)量狀況有無特色，近年來業(yè)績?nèi)绾危辉撨B鎖體系的商品、服務系列在市場上的地位和發(fā)展前途如何；總部有無明確目標和戰(zhàn)略；管理組織和管理制度是否完善，人員是否稱職；現(xiàn)有多少加盟者，經(jīng)營狀況如何等。

　　特許企業(yè)可提供的信息支持是加盟商能否順利經(jīng)營的關鍵。加盟商只有在深入細致的調(diào)查了解和分析的基礎上，才可能作出加入該連鎖體系的準確判斷。

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