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如何突破傳統(tǒng)公司法務(wù)面臨的十個問題
【摘要】公司法務(wù)在一個經(jīng)濟(jì)組織中的作用與價值究竟何在？法律邏輯下的大道理并不能說服企業(yè)決策層和核心業(yè)務(wù)部門將更多的資源向法務(wù)部門傾斜。公司法務(wù)人員必須學(xué)會用管理邏輯和經(jīng)營邏輯來思考，從企業(yè)決策者和業(yè)務(wù)經(jīng)營者的角度重新審視，法務(wù)對于企業(yè)和業(yè)務(wù)的價值究竟在何處？
隨著整個中國法治體系建設(shè)進(jìn)程的不斷深入，法律對于社會生活的影響越來越大，企業(yè)作為社會組織的一個部分，自然也不例外。市場經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì)、市場經(jīng)濟(jì)就是契約經(jīng)濟(jì)，這些基本的法制觀念已經(jīng)成為企業(yè)普遍認(rèn)同的常識。但是，企業(yè)畢竟是一個經(jīng)濟(jì)組織，不是靠法律事務(wù)來生存發(fā)展，法務(wù)也不是企業(yè)最核心的業(yè)務(wù)部門，如何看待企業(yè)中法律工作的作用與地位，要有系統(tǒng)性的認(rèn)識。
據(jù)統(tǒng)計，截至2011年6月底，在120戶中央企業(yè)中，有117戶建立了總法律顧問制度，占98%。在1155戶中央企業(yè)重要子企業(yè)中，有1058戶建立了總法律顧問制度，占92%。中央企業(yè)規(guī)章制度法律審核率平均達(dá)到97.3%,經(jīng)濟(jì)合同法律審核率平均達(dá)到98.1%，重要決策法律審核率平均達(dá)到99.4%。應(yīng)該說目前是企業(yè)法律工作環(huán)境最好的時期，法律工作作為企業(yè)架構(gòu)中的一個基本職能部門的地位已得到基本明確，究其原因最根本當(dāng)然是市場經(jīng)濟(jì)中法律的價值和作用日益凸顯，但是不可否認(rèn)政府相關(guān)部門大力推進(jìn)也是企業(yè)特別是國有企業(yè)法律工作得以長足發(fā)展的重要原因。每一個有責(zé)任感的公司法務(wù)人需要考慮的是，公司法務(wù)如何依靠自身的價值獲取持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)？
簡言之，就是要明確公司法務(wù)在一個經(jīng)濟(jì)體中的作用與價值。我們經(jīng)常說，企業(yè)所有的經(jīng)濟(jì)行為最終都是法律行為、企業(yè)所有的風(fēng)險最終都是法律風(fēng)險，但是這種法律邏輯下的大道理并不能說服企業(yè)決策層和核心業(yè)務(wù)部門將更多的資源向法務(wù)部門傾斜，公司法務(wù)人員必須學(xué)會用管理邏輯和經(jīng)營邏輯來思考，從企業(yè)決策者和業(yè)務(wù)經(jīng)營者的角度重新審視，法務(wù)對于企業(yè)和業(yè)務(wù)的價值究竟在何處。
公司法務(wù)面臨的十大問題
談及公司法務(wù)的作用與地位，“領(lǐng)導(dǎo)不重視”是最常聽到的一句反饋。這既體現(xiàn)了公司法務(wù)作為一個職能部門目前在企業(yè)中的實際狀況，也反映出公司法務(wù)人希望提高領(lǐng)導(dǎo)重視程度的迫切要求。個人認(rèn)為，如果企業(yè)法律工作中的一些深層次的問題不能得到系統(tǒng)解決，僅僅依靠寬泛的法治理念，想徹底改進(jìn)企業(yè)的法律工作狀況，也只能是一廂情愿。從總體上來看，目前公司法務(wù)工作、特別是一些大中型企業(yè)的法務(wù)所面臨的問題主要表現(xiàn)在以下十大方面。
第一大問題是企業(yè)法務(wù)工作無法進(jìn)入管理層的常規(guī)視野。傳統(tǒng)企業(yè)法律工作的一個基本特點是事務(wù)性的、操作性的工作多，缺少綜合決策需求，需要公司領(lǐng)導(dǎo)層來決策的事項總體上看比較少，因此很多企業(yè)決策層并不知道法務(wù)部門都在忙什么，當(dāng)然也不太可能讓公司領(lǐng)導(dǎo)層對法律部門、法律工作有一個全面的認(rèn)識。很多企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)還是從“法律很重要”這樣的樸素的觀念出發(fā)來看待法務(wù)工作，而不是企業(yè)的法務(wù)部具體為企業(yè)做了什么貢獻(xiàn)。
第二大問題是法律事務(wù)很難融入到日常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，也就是俗話說的“法務(wù)業(yè)務(wù)兩張皮”。如果不參與到具體的業(yè)務(wù)活動中，法務(wù)部只能做一些爭議解決方面的事后救濟(jì)工作，如果要參與到業(yè)務(wù)中去，又很難找到合適的切入點？一個典型的例子是企業(yè)招投標(biāo)工作，現(xiàn)在大多數(shù)中央企業(yè)的招投標(biāo)活動，法律部門基本上都需要參加，但是企業(yè)法律顧問去了之后經(jīng)常不能恰當(dāng)?shù)乇磉_(dá)好專業(yè)意見，因為一線采購人員對于招投標(biāo)的過程與主要法律問題非常熟悉，不需要法律顧問做常識性的普法建議，從而給法律顧問帶來很大壓力。
第三是法律風(fēng)險防范和業(yè)務(wù)發(fā)展的對立與沖突。這一點是兩者職能上的差別導(dǎo)致的，業(yè)務(wù)部門要往前沖，法務(wù)部門則要看緊風(fēng)險的底線。但是即便如此，法務(wù)和業(yè)務(wù)這兩個職能部門卻不應(yīng)該在企業(yè)中打架，二者之間要找到平衡點，就像汽車的油門與剎車一樣，應(yīng)該在一個企業(yè)內(nèi)部系統(tǒng)性地解決好法務(wù)與業(yè)務(wù)的關(guān)系，法務(wù)一定不能只做業(yè)務(wù)和企業(yè)發(fā)展的旁觀者。
第四大問題是法律工作總體上體現(xiàn)被動工作的特點。傳統(tǒng)的法律專業(yè)事務(wù)工作，由于單純地從法律專業(yè)的角度去考慮和解決問題，只能等業(yè)務(wù)或管理有了具體問題，需要法律解決的時候，才會交給法律顧問處理，所以確實有被動的特色，比如說事后法律救濟(jì)等。但是，如果一個職能部門的工作完全被動地由外界來引導(dǎo)和決定，那么這個部門是很難得到企業(yè)長期的資源支持的。如何才能主動地工作，這是公司法務(wù)部門需要考慮的重要問題。
第五大問題是企業(yè)法律顧問缺乏應(yīng)有的權(quán)威性。雖然現(xiàn)在很多企業(yè)都要求合同必須有法律部門簽字后才能生效，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對于法律部堅決反對的合同一般也會掂量再三，但這并不說明法務(wù)在企業(yè)內(nèi)部已具有很高的權(quán)威性。過去我們常常把法務(wù)定位成一個服務(wù)部門，但這種觀念并不全面。法律的特性決定了法務(wù)工作內(nèi)在的剛性，在提供法律服務(wù)之外，法務(wù)部門的管理職能也不應(yīng)當(dāng)被忽視。沒有管理定位的服務(wù)，不可能有權(quán)威。
第六大問題是法務(wù)參與的公司事務(wù)多，負(fù)責(zé)的公司事務(wù)少。這也就是俗話說的摻和的事情多，說了算的事情少。的確，很多企業(yè)法務(wù)的年終總結(jié)都能寫出厚厚一本，公司里大到重要投資小到營銷活動，都離不開法務(wù)的參與，但是企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)在最終的全年總結(jié)中，卻很少提到法務(wù)，一句話目前的法律事務(wù)工作結(jié)構(gòu)中，法律部門主導(dǎo)的工作太少，其他部門無法取代的、必須由法律部門來管理、決策的“一畝三分地”太少。
第七大問題是企業(yè)法律顧問缺乏整體性思維。比如有的公司法務(wù)人員可以熟練地審閱合同，一年下來審了成百上千的合同，但是看不出來合同審查問題背后的規(guī)律性的東西，不能從整體上分析相應(yīng)的管理問題和業(yè)務(wù)問題。這與法律人本身的思維習(xí)慣有關(guān)，擅長個案分析、個案處理，缺乏統(tǒng)計分析基本訓(xùn)練，只見樹木不見森林。只有通過大量的統(tǒng)計分析與系統(tǒng)總結(jié)，法律工作才可以變成主動的、整體性的工作，才可能對企業(yè)的經(jīng)營決策有更大的貢獻(xiàn)。
第八大問題是企業(yè)法律工作缺乏規(guī)范的程序和技術(shù)方法。就管理學(xué)而言，目前學(xué)界和實務(wù)界都總結(jié)出了很多行之有效的管理模式，但企業(yè)法務(wù)領(lǐng)域卻鮮有成熟模型，即使在合同管理、案件管理這些法務(wù)的看家本領(lǐng)方面，相應(yīng)的經(jīng)驗總結(jié)和程序規(guī)范都仍亟待建立。比 如企業(yè)法律工作中最基本的法律意見書，目前各家企業(yè)寫法隨意性很大，在結(jié)構(gòu)、內(nèi)容、體例等方面都沒有統(tǒng)一的要求。
第九大問題是企業(yè)法律工作嚴(yán)重依賴法律顧問的個人素質(zhì)。由于企業(yè)法律工作程序和技術(shù)的不完善，法律工作缺乏共享和傳承的機制，企業(yè)法律工作的質(zhì)量依賴個人的經(jīng)驗和素質(zhì)，最終導(dǎo)致法律工作質(zhì)量缺乏制度性的保證。
第十大問題是公司法律工作的獨立存在的價值基礎(chǔ)遭到質(zhì)疑。由于企業(yè)之外有一個龐大的成熟的職業(yè)律師隊伍，如果企業(yè)法律顧問工作的內(nèi)容、工作標(biāo)準(zhǔn)、工作方法和技術(shù)和社會律師沒有區(qū)別，企業(yè)法律顧問的獨立存在的價值就會遭到質(zhì)疑。
實事求是地說，上述問題如果不能得到系統(tǒng)、全面的解決，企業(yè)法律顧問關(guān)注的所謂的法律部門的地位、法律隊伍的建設(shè)、個人的發(fā)展空間等問題也不可能得到有效的解決。
重新審視法律對于企業(yè)的價值
總之，無論是從法律對經(jīng)濟(jì)具有重要影響的大道理來說，還是法律人對自身作用的強調(diào)而言，這些都不足以讓企業(yè)在實際經(jīng)營活動中強化法務(wù)的地位。企業(yè)法律工作所面臨的各種問題，歸根結(jié)底是如何讓企業(yè)決策層和業(yè)務(wù)部門意識到法務(wù)的重要性的問題。企業(yè)法務(wù)人員要怎樣向企業(yè)決策層和業(yè)務(wù)宣講自身的作用，他們才有可能聽得進(jìn)去？
因此，在法律的邏輯之外，用管理的邏輯和經(jīng)營的邏輯來重新審視法律對于企業(yè)的價值就顯得格外重要。這種審視下的價值歸納才是企業(yè)決策者和業(yè)務(wù)經(jīng)營者能夠接受的。從這個角度上來說，法律對于企業(yè)至少有三個方面的價值：行為規(guī)范、制度資源和業(yè)務(wù)指南。
法律本質(zhì)上是一種規(guī)則，它的價值首先體現(xiàn)在行為規(guī)范上，這也是傳統(tǒng)上企業(yè)對于法律價值最為認(rèn)同的一點。如果違反了法律的規(guī)定，其后果的嚴(yán)重程度也非同小可。一方面，可能企業(yè)所有的經(jīng)濟(jì)行為都有相應(yīng)的法律規(guī)范的約束，一旦違反的后果可能不是個案的影響、而是對企業(yè)整體造成戰(zhàn)略性影響，今年最為熱鬧的案件之一的“王老吉”商標(biāo)案就是其中一例。另一方面，違反法律規(guī)則對與企業(yè)的整體管理以及業(yè)務(wù)安排都會造成影響。
除了這項企業(yè)比較熟悉的法律作為行為規(guī)范的價值外，更需要強調(diào)的是法律作為制度資源和業(yè)務(wù)指南的價值。
首先，和企業(yè)的人、財、物一樣，法律也是一種資源，也能夠為企業(yè)創(chuàng)造價值。這方面最為典型的例證就是知識產(chǎn)權(quán)，一個具有專利的產(chǎn)品可以賣出更高的價格，這也是為什么對于一些高新科技企業(yè)來說，法律的價值顯得尤為可貴。企業(yè)如果能夠把法律的制度資源用熟用透，那么法律對于企業(yè)的價值會完全不同，這至少體現(xiàn)在公司治理、風(fēng)險控制、稅務(wù)安排、業(yè)務(wù)模式以及合同管控等方面。以公司治理為例，一家公司的治理結(jié)構(gòu)和表決權(quán)可以由公司章程來做出具體規(guī)定，而不一定完全由出資的股權(quán)比例來決定；再以風(fēng)險控制為例，當(dāng)一家公司成立時，選擇母子公司的格局還是總分公司的格局會有天差地別，由于子公司只承擔(dān)有限責(zé)任，因此母子公司的形式往往會成為一些高風(fēng)險行業(yè)規(guī)避風(fēng)險的常用手段。
所以說，法律是可以帶來制度上的資源和管理上的好處的，這個方面的價值值得企業(yè)法律工作者們好好挖掘?，F(xiàn)在一些企業(yè)常常提倡法律不僅要控制風(fēng)險，還要為企業(yè)創(chuàng)造價值，這才是真正意義上創(chuàng)造價值，而不是說靠打官司給企業(yè)節(jié)省了多少資金。
第二點需要強調(diào)的是法律對于企業(yè)的業(yè)務(wù)指南的價值。法律對具體業(yè)務(wù)部門可以有指導(dǎo)的作用，因為每一部法律、每一個法條都不是憑空產(chǎn)生的，而是大量社會生活經(jīng)驗和知識的凝聚，當(dāng)社會生活中的沖突不斷積累到需要國家強制力加以協(xié)調(diào)的時候，法律才會產(chǎn)生，這是一個基本的理念。在企業(yè)內(nèi)部也是一樣，每一個企業(yè)的規(guī)章制度、合同范本等都是對大量業(yè)務(wù)實踐經(jīng)驗和知識的總結(jié)。
以合同范本為例，一個好的合同范本一定是一部好的業(yè)務(wù)指南。現(xiàn)在很多大中型企業(yè)都會費時費力弄出很多厚厚的合同范本來，可是業(yè)務(wù)部門只當(dāng)作填空題來做，并不認(rèn)真對待。合同范本畢竟是多次經(jīng)驗與知識的總結(jié)，對合同范本的認(rèn)真研究可以成為經(jīng)營人員熟悉業(yè)務(wù)、精通業(yè)務(wù)的一條捷徑。企業(yè)法務(wù)人員應(yīng)當(dāng)多從這個角度與業(yè)務(wù)部門交流，使業(yè)務(wù)部門產(chǎn)生不一樣的感受和認(rèn)知。
用管理的方法解決法律問題
因此，法律對于企業(yè)的價值不僅僅在于約束行為的規(guī)范，還在于制度資源和業(yè)務(wù)指南的價值。那么，在這樣的價值導(dǎo)向下，企業(yè)的法律工作核心應(yīng)當(dāng)是怎樣的？一言以弊之，企業(yè)法律工作需要用管理的方法解決法律問題。
所謂用管理的方法解決法律問題，首先關(guān)系到企業(yè)法律工作核心理念的再認(rèn)識。也就是說，企業(yè)法律工作的一些基本問題需要法務(wù)人員重新思考和梳理，而不是依賴某位企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的情有獨鐘來推動工作。
第一，關(guān)于企業(yè)法律工作的內(nèi)容或性質(zhì)。一般認(rèn)為企業(yè)法律工作就是專業(yè)性的工作，即審合同、打官司、做項目等。但是對于企業(yè)、尤其是大型企業(yè)而言，企業(yè)法律顧問的工作絕不僅僅是專業(yè)性工作，管理性工作也占有很大比例，從某種意義上說，管理性工作對于企業(yè)法務(wù)來說更加重要。舉例而言，一個企業(yè)只有幾十、上百份合同的時候，也許有一個好的法律顧問就可以控制合同的質(zhì)量和風(fēng)險，但是當(dāng)一個企業(yè)有成千上萬份合同的時候，僅僅靠個人是明顯不夠的，只能建立相應(yīng)的合同管理的機制和流程，才能系統(tǒng)性解決問題。全面認(rèn)識企業(yè)法律工作的內(nèi)容，對于法律工作具有重要意義。
第二，關(guān)于企業(yè)法律工作的定位。如前所述，在一個經(jīng)濟(jì)體里，法律肯定不是主流，法律永遠(yuǎn)是為主營業(yè)務(wù)服務(wù)的，這沒有什么爭議。但是法律的定位不全是服務(wù)，還有剛性的內(nèi)容在，這是由法律的性質(zhì)決定的。作為一個職能部門，只有服務(wù)沒有管理，不可能履行好管理職責(zé)。所以企業(yè)法律工作的地位應(yīng)該從單純的服務(wù)定位轉(zhuǎn)向服務(wù)與管理的雙重定位。
第三，關(guān)于企業(yè)法律工作的標(biāo)準(zhǔn)。對于企業(yè)法律顧問而言，合法性的原則毫無疑問是其處理法律事務(wù)的基本要求，只有這樣，才能體現(xiàn)法律顧問的專業(yè)價值，但是在企業(yè)這樣一個經(jīng)濟(jì)組織中，法律顧問作為其中一員不能用單一的法律邏輯來思考所有問題。一個事情只講法理，不講事理和情理，肯定行不通的。無論怎樣符合法律邏輯的意見，如果明顯違反了商業(yè)邏輯和管理邏輯，那么在企業(yè)中也肯定是不可行的。
第四，關(guān)于企業(yè)法律工作的目標(biāo)。不可否認(rèn)，專業(yè)的法律事務(wù)處理是公司法務(wù)的基礎(chǔ)，例如審合同打官司等，但是一個企業(yè)處于常態(tài)發(fā)展時，不可能有那么多需要事后法律救濟(jì)的事情，否則就不是一個正常運轉(zhuǎn)的經(jīng)濟(jì)體了，這種時候法律風(fēng)險防范工作尤為重要，也更加困難。如果我們能把訴訟的成本轉(zhuǎn)化成管理的成本，對企業(yè)會更有價值。
總之，用管理的方法解決法律問題，法律工作模式從事后到事前、從個案到全面、從被動到主動、從專業(yè)到管理，法律工作目標(biāo)從處理專業(yè)事務(wù)到法律風(fēng)險控制再到創(chuàng)造價值，已經(jīng)成為現(xiàn)代企業(yè)法律工作發(fā)展的基本趨勢。當(dāng)然這并不意味著后者能夠替代前者，企業(yè)法律顧問仍然需要扎實的專業(yè)基本功。企業(yè)法律工作也可以在這種全新認(rèn)識的基礎(chǔ)上，建立起更加科學(xué)的工作體系，以承接法務(wù)部門的組織體系與架構(gòu)，實現(xiàn)企業(yè)法律工作的目標(biāo)。（好文轉(zhuǎn)自“法律風(fēng)險管理俱樂部”）
