最高法解讀反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法新司法解釋

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最高人民法院法釋[2007]2號(hào)《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》），自2007年2月1日起施行。特邀該司法解釋的起草人員對(duì)其主要內(nèi)容進(jìn)行解讀，以便在司法實(shí)踐中正確理解和適用。

《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》

理解與適用

作者：蔣志培 孔祥俊 王永昌

一、關(guān)于仿冒行為
　（一）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的行為
　1.關(guān)于知名商品的認(rèn)定
　《解釋》第一條第一款將“知名商品”解釋為“在中國(guó)境內(nèi)具有一定的市場(chǎng)知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品”。對(duì)于如何認(rèn)定商品是否知名，《解釋》規(guī)定，原告應(yīng)當(dāng)對(duì)其商品的市場(chǎng)知名度負(fù)舉證責(zé)任。同時(shí)，為便于法院判斷和當(dāng)事人舉證，《解釋》對(duì)認(rèn)定知名商品的具體因素作了規(guī)定，即“認(rèn)定知名商品，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時(shí)間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對(duì)象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素，進(jìn)行綜合判斷。”在審理此類案件時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞這些因素進(jìn)行舉證，法院要根據(jù)案件的具體情況，在綜合考慮這些要素的基礎(chǔ)上對(duì)于是否知名進(jìn)行判斷和認(rèn)定。
　2.關(guān)于保護(hù)知名商品特有名稱、包裝和裝潢的地域范圍
　《解釋》對(duì)涉及知名商品地域的規(guī)定應(yīng)當(dāng)掌握以下要點(diǎn)：首先，對(duì)于知名商品特有的名稱、包裝和裝潢主要在其知名的地域范圍內(nèi)進(jìn)行保護(hù)，但惡意使用不在此限。其次，善意使用不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。構(gòu)成善意使用，必須由在后使用者證明其不知道在先使用的存在，且兩者分別存在于不同的地域。再次，“因后來(lái)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)入相同地域范圍而使其商品來(lái)源足以產(chǎn)生混淆，在先使用者請(qǐng)求責(zé)令在后使用者附加足以區(qū)別商品來(lái)源的其他標(biāo)識(shí)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持?！边@種由在后使用者附加區(qū)別性標(biāo)識(shí)，其目的是使客觀上足以產(chǎn)生市場(chǎng)混淆的商品能夠因?yàn)榱硗飧郊拥娘@著性區(qū)別標(biāo)識(shí)而區(qū)別開(kāi)來(lái)，從而有利于正常的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)和保護(hù)購(gòu)買者的合法權(quán)益。這種區(qū)別性標(biāo)識(shí)可以是另外附加醒目的文字標(biāo)注、圖形等。
　3.關(guān)于知名商品的名稱、包裝、裝潢的特有性的認(rèn)定
　反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）項(xiàng)規(guī)定的知名商品名稱等的“特有”，相當(dāng)于商標(biāo)法所規(guī)定的商標(biāo)的“顯著性”，主要是指區(qū)別商品來(lái)源的顯著特性?！督忉尅返诙l第一款對(duì)此作了規(guī)定。為便于認(rèn)定特有性，《解釋》列舉了四種不認(rèn)定為知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的情形，即（一）商品的通用名稱、圖形、型號(hào)；（二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的商品名稱；（三）僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀，為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀以及使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀；（四）其他缺乏顯著性的商品名稱、包裝、裝潢。其中，第（三）種涉及功能性，不適宜排他性使用，因而不能獲得特有性保護(hù)，而（一）、（二）、（四）種情形雖然本來(lái)不具有顯著性，但經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征的，可以認(rèn)定為具有特有性。
　《解釋》第二條第二款對(duì)正當(dāng)使用作了規(guī)定，即“知名商品特有的名稱、包裝、裝潢中含有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量以及其他特點(diǎn)，或者含有地名，他人因客觀敘述商品而正當(dāng)使用的，不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為?！边@些都不是商業(yè)標(biāo)識(shí)意義上的使用，不會(huì)與他人知名商品的特有名稱、包裝和裝潢產(chǎn)生市場(chǎng)混淆，因而不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。
　4.關(guān)于將具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營(yíng)業(yè)形象納入特有“裝潢”范圍
　雖然營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的裝飾、營(yíng)業(yè)用具的式樣和營(yíng)業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營(yíng)業(yè)形象，與通常意義上所說(shuō)的“裝潢”有所不同，但這只是“裝潢”在服務(wù)商品上的一種特殊表現(xiàn)形式，本質(zhì)上仍然屬于“裝潢”的范疇。因此，《解釋》第三條將其納入了反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）項(xiàng)的調(diào)整范圍。
　5.關(guān)于混淆誤認(rèn)的認(rèn)定

　反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）項(xiàng)將“造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品”規(guī)定為此類不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的構(gòu)成要件之一。按照理論上的歸類，混淆誤認(rèn)有四種情形：將甲、乙商品魚目混珠，混為一談；將甲、乙商品誤認(rèn)為來(lái)源于同一經(jīng)營(yíng)者；誤認(rèn)為甲、乙商品來(lái)源于具有商業(yè)標(biāo)識(shí)許可使用、參股控股等特定聯(lián)系的不同經(jīng)營(yíng)者；將甲、乙商品產(chǎn)生聯(lián)想。由于產(chǎn)生聯(lián)想的混淆誤認(rèn)程度較低，不宜將其納入混淆誤認(rèn)的范圍。據(jù)此，《解釋》第四條第一款將“造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品”解釋為：“足以使相關(guān)公眾對(duì)商品的來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)，包括誤認(rèn)為與知名商品的經(jīng)營(yíng)者具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系”，其本意是包括上述前三種混淆誤認(rèn)關(guān)系。而且，其中的“足以”是指具有較高的混淆誤認(rèn)蓋然性，而不是一般的可能性。
　造成混淆是構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）項(xiàng)規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的獨(dú)立條件，按照誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的原則，原告不僅要對(duì)被告使用的商品名稱、包裝、裝潢與自己的相同或者近似承 擔(dān)舉證責(zé)任，而且也應(yīng)當(dāng)對(duì)這種使用是否會(huì)造成混淆誤認(rèn)承擔(dān)舉證責(zé)任?！督忉尅返谒臈l第二款基本采納了這一觀點(diǎn)。同時(shí)，對(duì)認(rèn)定混淆誤認(rèn)的情形根據(jù)實(shí)際情況作了外延的解釋，即在相同商品上使用相同或者視覺(jué)上基本無(wú)差別的商品名稱、包裝、裝潢，應(yīng)當(dāng)視為足以造成和他人知名商品相混淆。除此之外，就需要根據(jù)案件的具體情況和有關(guān)證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定，而不能簡(jiǎn)單推定。
　《解釋》第四條第三款對(duì)知名商品特有的名稱、包裝、裝潢相同或者近似的判斷原則和方法作了規(guī)定，第五條則規(guī)定了禁用標(biāo)志。
?。ǘ╆P(guān)于“企業(yè)名稱”和“姓名”的界定
　反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（三）項(xiàng)將“擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品”規(guī)定為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為?！督忉尅返诹鶙l第一款將企業(yè)名稱和姓名界定為“企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)依法登記注冊(cè)的企業(yè)名稱，以及在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行商業(yè)使用的外國(guó)（地區(qū)）企業(yè)名稱”。這些規(guī)定可以從以下方面進(jìn)行理解：
　首先，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)于企業(yè)名稱和姓名的保護(hù)立足于制止仿冒行為。具有識(shí)別商品來(lái)源作用的企業(yè)名稱或者姓名因他人擅自使用而引起市場(chǎng)混淆的，構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（三）項(xiàng)規(guī)定的仿冒企業(yè)名稱或者姓名的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

其次，這些規(guī)定的保護(hù)范圍及于國(guó)內(nèi)的企業(yè)名稱和國(guó)外的企業(yè)名稱?！督忉尅穼?duì)于企業(yè)名稱保護(hù)的規(guī)定，既立足于國(guó)內(nèi)企業(yè)名稱的登記管理制度和使用實(shí)際，又履行《巴黎公約》關(guān)于廠商名稱保護(hù)的國(guó)際義務(wù)。對(duì)于在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)保護(hù)其依法登記注冊(cè)的企業(yè)名稱，有一定市場(chǎng)知名度的企業(yè)字號(hào)，按照企業(yè)名稱予以保護(hù)；對(duì)外國(guó)企業(yè)名稱的保護(hù)，則不要求其必須已在我國(guó)登記注冊(cè)，但應(yīng)要求已在我國(guó)作商業(yè)使用。
　再次，姓名在具有商品來(lái)源的標(biāo)識(shí)意義時(shí)，受反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（三）項(xiàng)規(guī)定的保護(hù)。特別是對(duì)于圖書、光盤等文化產(chǎn)品而言，作者、演唱者等的姓名往往成為購(gòu)買者識(shí)別商品來(lái)源和作出購(gòu)買決策的重要依據(jù)，倘若在商品上擅自使用他人姓名，會(huì)導(dǎo)致購(gòu)買者對(duì)于商品來(lái)源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。而且，在文化市場(chǎng)領(lǐng)域，使用筆名、藝名等的情形較為常見(jiàn)，筆名、藝名等與姓名具有同樣的商品來(lái)源識(shí)別意義。因此，《解釋》第六條第二款將“具有一定的市場(chǎng)知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等”，納入到反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“姓名”的范圍。
?。ㄈ╆P(guān)于仿冒行為中的“使用”的界定
　反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）、（三）項(xiàng)都出現(xiàn)了“使用”一詞。實(shí)踐中，對(duì)“使用”一詞的理解不盡一致。為了統(tǒng)一司法標(biāo)準(zhǔn)，《解釋》第七條對(duì)“使用”進(jìn)行了界定，即“在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行商業(yè)使用，包括將知名商品特有的名稱、包裝、裝潢或者企業(yè)名稱、姓名用于商品、商品包裝以及商品交易文書上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中”。這里的“使用”包括了在商業(yè)活動(dòng)中的所有使用，其含義是比較寬泛的。
　二、關(guān)于引人誤解的虛假宣傳行為
?。ㄒ唬追N特殊的虛假宣傳行為
　《解釋》第八條第一款就實(shí)踐中認(rèn)定虛假宣傳行為的幾種特殊情形作了列舉性規(guī)定：
　一是“對(duì)商品作片面的宣傳或者對(duì)比”的行為。因片面宣傳或者對(duì)比而誤導(dǎo)購(gòu)買者的，可以認(rèn)定為引人誤解的虛假宣傳行為。如果因此而損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)或者商品聲譽(yù)，還會(huì)與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十四條規(guī)定的商業(yè)詆毀行為構(gòu)成競(jìng)合。
　二是“將科學(xué)上未定論的觀點(diǎn)、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實(shí)用于商品宣傳”的行為。因在商品宣傳中使相關(guān)公眾將未定論的東西誤認(rèn)為定論的東西，而對(duì)商品質(zhì)量等產(chǎn)生誤解，就可以構(gòu)成虛假宣傳行為。
　三是“以歧義性語(yǔ)言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳”的行為。故意以模棱兩可、含含糊糊等歧義性詞語(yǔ)宣傳商品，足以使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤解的，可以構(gòu)成虛假宣傳行為。
　引人誤解的虛假宣傳的本質(zhì)屬性是“引人誤解”，通常是具有引人誤解的目的或者后果?！督忉尅返诎藯l第二款將“以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以使相關(guān)公眾對(duì)商品質(zhì)量等產(chǎn)生誤解”的行為，排除在“引人誤解的虛假宣傳”之外。
　（二）引人誤解的虛假宣傳的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
　　為了指導(dǎo)法官更加準(zhǔn)確地判斷引人誤解的虛假宣傳行為，《解釋》第八條第三款規(guī)定了一般性的考量因素，即人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)、相關(guān)公眾一般注意力、發(fā)生誤解的事實(shí)和被宣傳對(duì)象的實(shí)際情況等因素，對(duì)引人誤解的虛假宣傳行為進(jìn)行認(rèn)定。這說(shuō)明，判斷是否構(gòu)成引人誤解的虛假宣傳，主要是相關(guān)經(jīng)濟(jì)生活領(lǐng)域的日常生活經(jīng)驗(yàn)和宣傳行為的具體情形，按照相關(guān)公眾中的一般主體是否產(chǎn)生誤解進(jìn)行判斷。這種判斷標(biāo)準(zhǔn)雖然具有自由裁量性，但不能脫離一般的社會(huì)基礎(chǔ)，具有一定的客觀約束性。
　三、關(guān)于侵犯商業(yè)秘密行為
?。ㄒ唬╆P(guān)于商業(yè)秘密的權(quán)利屬性
　商業(yè)秘密是一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，首先，它是通過(guò)權(quán)利人自己保護(hù)的方式而存在的權(quán)利；其次，它是一種法定的權(quán)利；再次，它必須符合特定的法定條件。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條第三款將這些條件規(guī)定為“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。”《解釋》著重對(duì)這些構(gòu)成要件的具體認(rèn)定進(jìn)行了規(guī)定。
?。ǘ╆P(guān)于“不為公眾所知悉”的認(rèn)定
　《解釋》第九條將“不為公眾所知悉”解釋為“有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得”。這意味著“不為公眾所知悉”應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備不為“普遍知悉”和“并非容易獲得”兩個(gè)具體條件。首先，“不為公眾所知悉”具有相對(duì)性，即只是在相關(guān)技術(shù)或者經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域內(nèi)不為相關(guān)人員普遍知悉即可，且允許權(quán)利人在采取保密措施的情況下讓有必要知道商業(yè)秘密的人員知悉，而不是除權(quán)利人以外的任何人都不能知道。其次，一項(xiàng)信息要構(gòu)成商業(yè)秘密，不僅要處于一般的保密狀態(tài)，而且獲得該項(xiàng)信息要有一定的難度，這樣才符合商業(yè)秘密的秘密性要求。例如，那些相關(guān)人員不需要?jiǎng)?chuàng)造性勞動(dòng)，僅僅是經(jīng)過(guò)一定的聯(lián)想即能獲得的信息，就是容易獲得的信息。
　為便于掌握和具體認(rèn)定，在總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)和借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，《解釋》第九條第二款具體列舉了屬于公眾知悉的信息的六種情形。
　（三）關(guān)于“能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性”的認(rèn)定
　《解釋》第十條將“能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性”解釋為“有關(guān)信息具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價(jià)值，能為權(quán)利人帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)”。首先，商業(yè)秘密的價(jià)值性包括現(xiàn)實(shí)的價(jià)值性和潛在的價(jià)值性。前者涉及可以現(xiàn)實(shí)地直接應(yīng)用的信息；后者涉及雖不能現(xiàn)實(shí)地應(yīng)用，但將來(lái)可以應(yīng)用的信息，如階段性研發(fā)成果等。其次，不論積極信息（具有直接的應(yīng)用價(jià)值）還是消極信息（對(duì)于權(quán)利人而言不再能夠創(chuàng)造新價(jià)值），只要具有維持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的意義，都可以按照商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。
?。ㄋ模╆P(guān)于“保密措施”的認(rèn)定
　《解釋》第十一條第一款將“保密措施”解釋為“權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價(jià)值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施”。這里為所采取的保密措施設(shè)定了一個(gè)程度上的要求，達(dá)不到合理程度的保密措施，或者忽視保密對(duì)象商業(yè)價(jià)值的具體情況，一律要求權(quán)利人采取程度過(guò)高的保密措施，都是不適當(dāng)?shù)摹＿@就是本條規(guī)定要求采取合理保密措施的法律意義所在，也是有別于商業(yè)秘密權(quán)利屬性的必然要求。
　《解釋》第十一條第二款還對(duì)認(rèn)定保密措施合理性的考慮因素進(jìn)行了規(guī)定。這些因素包括所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識(shí)別程度、他人通過(guò)正當(dāng)方式獲得的難易程度等。
　為了便于司法實(shí)踐中的具體認(rèn)定，防止實(shí)踐中對(duì)保密措施認(rèn)定過(guò)于嚴(yán)格，《解釋》根據(jù)經(jīng)濟(jì)生活和商業(yè)秘密案件的實(shí)際情況以及審判經(jīng)驗(yàn)，在第十一條第三款對(duì)可以認(rèn)為權(quán)利人采取了保密措施的具體情形進(jìn)行了列舉，包括：（1）限定涉密信息的知悉范圍，只對(duì)必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容；（2）對(duì)于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；（3）在涉密信息的載體上標(biāo)有保密標(biāo)志；（4）對(duì)于涉密信息采用密碼或者代碼；（5）簽訂保密協(xié)議；（6）對(duì)于涉密的機(jī)器、廠房、車間等場(chǎng)所限制來(lái)訪者或者提出保密要求；（7）確保信息秘密的其他合理措施。所列舉的七種情形，是對(duì)我國(guó)商業(yè)秘密審判經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)和提升。應(yīng)當(dāng)注意，所列舉的這些具體的保密措施，都應(yīng)當(dāng)達(dá)到在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的要求，這是認(rèn)定的前提條件。
　當(dāng)然，司法實(shí)踐中，有些信息原屬于商業(yè)秘密，但因權(quán)利人加蓋“解密”、“作廢”等標(biāo)識(shí)而解除保密措施的，不再是商業(yè)秘密；雖未正式解除保密措施，但已以廢紙垃圾等方式進(jìn)行處理的，可以視為解除了保密措施。
?。ㄎ澹╆P(guān)于不侵犯商業(yè)秘密的合法行為
　根據(jù)商業(yè)秘密的屬性,他人只要沒(méi)有采用不正當(dāng)手段或者違反合同約定獲取商業(yè)秘密，都不構(gòu)成違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的行為?！督忉尅返谑l肯定了自行開(kāi)發(fā)研制和反向工程不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。同時(shí)，還對(duì)反向工程進(jìn)行了界定。當(dāng)然，當(dāng)事人通過(guò)不正當(dāng)手段知悉了他人的商業(yè)秘密之后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。

（六）關(guān)于客戶名單與侵犯客戶名單商業(yè)秘密的認(rèn)定
　商業(yè)秘密中的客戶名單，不能是簡(jiǎn)單的客戶名稱，而通常必須有名稱以外的深度信息。因此，應(yīng)當(dāng)包括相應(yīng)的內(nèi)容?！督忉尅芬?guī)定，商業(yè)秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊(cè)，以及保持長(zhǎng)期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。
　鑒于諸如律師、醫(yī)生這類職業(yè)的特殊性，其客戶往往是基于對(duì)律師、醫(yī)生等個(gè)人能力和品德的信賴，而且流動(dòng)性也很強(qiáng)，如果他們離開(kāi)原單位，其原先的客戶不能再與其有業(yè)務(wù)往來(lái)，有失公平。因此，《解釋》規(guī)定，客戶基于對(duì)職工個(gè)人的信賴與職工所在單位進(jìn)行市場(chǎng)交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進(jìn)行市場(chǎng)交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定沒(méi)有采用不正當(dāng)手段，但職工與原單位另有約定的除外。
　（七）關(guān)于侵犯商業(yè)秘密的舉證責(zé)任分配
略。具體內(nèi)容見(jiàn)本報(bào)2月2日9版《保護(hù)商業(yè)秘密載體不可或缺》一文。
?。ò耍╆P(guān)于商業(yè)秘密的被許可人在侵權(quán)訴訟中的主體資格
　《解釋》第十五條是對(duì)商業(yè)秘密的被許可人訴訟主體資格的解釋，即在以下三種情況下，商業(yè)秘密的被許可人對(duì)于侵犯商業(yè)秘密行為可以和權(quán)利人共同提起或者單獨(dú)提起侵權(quán)訴訟：（1）商業(yè)秘密獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以向人民法院起訴；（2）排他使用許可合同的被許可人可以和權(quán)利人共同起訴，或者在權(quán)利人不起訴的情況下，自行提起訴訟；（3）普通使用許可合同的被許可人可以和權(quán)利人共同提起訴訟，或者經(jīng)權(quán)利人書面授權(quán)，單獨(dú)提起訴訟。
　四、關(guān)于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的民事責(zé)任
?。ㄒ唬┣址干虡I(yè)秘密案件中停止侵害的具體適用
　民法通則第一百三十四條規(guī)定的停止侵害、賠償損失等民事責(zé)任方式，當(dāng)然適用于侵犯商業(yè)秘密等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。但是，在侵犯商業(yè)秘密案件中，如何確定停止侵害的時(shí)間長(zhǎng)短，確實(shí)有其特殊性。根據(jù)侵犯商業(yè)秘密案件的特殊性，一方面，《解釋》第十六條第一款規(guī)定，人民法院對(duì)于侵犯商業(yè)秘密行為適用停止侵害的民事責(zé)任時(shí)，停止侵害的時(shí)間一般持續(xù)到該項(xiàng)商業(yè)秘密已為公眾知悉時(shí)為止。另一方面，該條第二款又規(guī)定，依據(jù)前款規(guī)定判決停止侵害的時(shí)間明顯不合理的，可以在依法保護(hù)權(quán)利人該項(xiàng)商業(yè)秘密競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的情況下，判決侵權(quán)人在一定期限或者范圍內(nèi)停止使用該項(xiàng)商業(yè)秘密。前者是考慮到商業(yè)秘密只要不公開(kāi)，權(quán)利人就享有權(quán)利，侵權(quán)行為人就應(yīng)當(dāng)停止侵害。后者是考慮到，商業(yè)秘密自身獲得的難度大小不同，如果一項(xiàng)商業(yè)秘密比較簡(jiǎn)單，本領(lǐng)域的相關(guān)人員在一定的時(shí)間內(nèi)即可獲得，或者此項(xiàng)商業(yè)秘密僅在一定的范圍內(nèi)具有競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，超出這個(gè)范圍就對(duì)原告不會(huì)構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)威脅，法院往往只在保留原告的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的情況下，判決侵權(quán)人在一定期限或者范圍內(nèi)禁止使用。從外國(guó)的一些司法實(shí)踐看，對(duì)于侵犯商業(yè)秘密適用禁令的時(shí)間，也不是一律都持續(xù)到該項(xiàng)商業(yè)秘密為公眾知悉為止，這種做法比較公平，具有一定的合理性。因此，在對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為適用停止侵害的民事責(zé)任時(shí)，允許法院針對(duì)侵犯的商業(yè)秘密的不同情況，合理確定停止侵害的時(shí)間等，以便平衡商業(yè)秘密權(quán)利人和社會(huì)公眾之間的利益。
?。ǘ┐_定損害賠償額的方法
　鑒于商業(yè)秘密多數(shù)具有技術(shù)內(nèi)容，與專利比較接近；而反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條、第九條、第十四條規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，一般涉及的是商業(yè)標(biāo)志類，與商標(biāo)比較接近，因此，《解釋》第十七條第一款規(guī)定：“人民法院確定侵犯商業(yè)秘密的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行；反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條、第九條和第十四條規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行?！?br />　此外，《解釋》第十七條第二款還對(duì)因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉、其損害賠償額如何確定問(wèn)題，作了專門規(guī)定。對(duì)因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密喪失秘密性的，不能簡(jiǎn)單地適用定額賠償方法確定損害賠償額，而應(yīng)根據(jù)該商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值和案件具體情況確定賠償。對(duì)于如何確定商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值，《解釋》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其研究開(kāi)發(fā)成本、競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)、實(shí)施該項(xiàng)商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的時(shí)間等因素予以確定。
　五、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件的級(jí)別管轄問(wèn)題
　《解釋》第十八條是對(duì)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條、第九條、第十條、第十四條規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事第一審案件的級(jí)別管轄所作的解釋，即一般由中級(jí)人民法院管轄。但考慮到隨著經(jīng)濟(jì)科技的發(fā)展，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件可能會(huì)增加，為了減輕相關(guān)中級(jí)人民法院的案件壓力，同時(shí)也方便當(dāng)事人訴訟，該條第二款規(guī)定，各高級(jí)人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實(shí)際情況，經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，可以確定若干基層人民法院受理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事第一審案件，但已經(jīng)批準(zhǔn)可以審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事案件的基層人民法院，可以繼續(xù)受理。當(dāng)然，對(duì)于涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的其他不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件，應(yīng)參照上述級(jí)別管轄的規(guī)定辦理。

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