劉萍被判三宗罪二審辯護詞
【學林按語:今天接到新余市中級人民法院對劉萍案的二審裁定書:駁回上訴,維持原判。對于這個結(jié)果,劉萍是有準備的,我們辯護律師也是有準備的。但是,二審法院在全體被告人和辯護人都要求開庭,而且本案依法應當開庭的情況下,竟然不開庭,倉促作出裁定,是令人吃驚的。由于二審法院拒不開庭,我為劉萍準備的辯護詞沒有能夠當庭發(fā)表?,F(xiàn)在,就把這份不能在法庭上發(fā)表的辯護詞,發(fā)表出來?!?/p>
各位法官:
一審法院認為,檢方對我的當事人劉萍的三項指控“事實清楚,證據(jù)確實充分”。然而,判決書在說完劉萍“編造虛假信息”后,偏偏不說她編造了什么虛假信息??v觀全篇判決書,我們找不到劉萍編造的虛假信息是什么,連只言片語都沒有。也就是說,一審法院在與公眾打啞謎,炮制出了一份啞謎判決書。
其實,把一個舉牌要求官員財產(chǎn)公開的公民判刑六年半,一審法院依據(jù)的既不是事實,也不是法律,而是“莫須有”。凡了解本案、旁聽過本案庭審的人,只要他的良心尚存,均會得出與一審判決相反的結(jié)論:劉萍無罪。
第一部分,事實不清。
一、在“尋釁滋事罪”方面,一審判決認定:“劉萍、魏忠平、李思華無視國家法律規(guī)定,編造虛假信息并在信息網(wǎng)絡上散布,起哄鬧事,引發(fā)眾人圍觀、轉(zhuǎn)發(fā)、評論,造成公共秩序嚴重混亂”。
此認定顛倒黑白。
1、劉萍未“無視國家法律規(guī)定”。
從本案顯示的證據(jù)來看,劉萍等人在經(jīng)過2013年 4月20日的“商量”、“擬定”、“書寫”后,制作了一些標語牌,于4月21日10時許,將上述標語牌拿到劉萍家樓下進行照相。這個過程,這些行為,完全符合我國憲法第三十五條的規(guī)定,恰恰是在正確實施憲法,是在行使憲法賦予的公民言論自由的基本權(quán)利。如果說有人無視國家法律規(guī)定,則只能是那些把劉萍抓起來的人。
2、劉萍未編造虛假信息。
縱觀一審判決書,只是籠統(tǒng)地說被告人編造了虛假信息,但沒有說他們編造了什么虛假信息。判決書這樣打啞謎,如何能服人?
其實,不論是在起訴書中,還是控方提交的材料中,都出現(xiàn)了所謂被告人“編造”的信息,就是他們在劉萍家樓下舉牌、拍照、并被人傳到網(wǎng)上的內(nèi)容。這些內(nèi)容是:“習近平請停止所有政治迫害,習近平釋放良心犯、政治犯,習近平立即結(jié)束專職獨裁”、“公民要求官員公布財產(chǎn)無罪,當局抓人違憲停止政治迫害,放人、放人、放人”、“釋放袁小華、張寶成、聶光、趙常青、袁冬、賈榀、孫含會、丁家喜、劉本琦、陳劍雄、曹海波、馬新立、馬維權(quán)、王登朝、王永紅等人”,以及后來被人發(fā)到網(wǎng)上的一篇《江西新余公民與廣東舉牌勇士黃文勛、陜西維權(quán)女士康素萍共同呼吁當局釋放良心犯、政治犯》的文章。
這些內(nèi)容是虛假信息嗎?答案是否定的。從以上內(nèi)容來看,閱讀過的人都知道這是一種訴求的表達。對國家領(lǐng)導人提出某種訴求,既是一位公民正常行使憲法權(quán)利,更表達出衣食父母對人民公樸的殷切期望。就像有人說:某某人請停止做白日夢,要表達的意思是如果你曾在白天做過夢,那么請停止。對于這樣的請求,如果某某人沒有白天做夢,那大可不必理會。難道因為某某人沒有在白天做夢,就認定人家請求他別做白日夢是虛假信息么?
至于要求釋放某些人,也是一種訴求。只要這些人確實正在被關(guān)押,就不是“虛假信息”。而被人發(fā)到網(wǎng)上的那篇文章,只是客觀地記錄了舉牌活動,當然也不是憑空編造。
3、劉萍未在信息網(wǎng)絡上散布涉案的信息。
現(xiàn)已確認,網(wǎng)上的照片和文章都不是本案三被告人發(fā)布的,而李思華也僅僅是將照片和文章發(fā)送給“他人”。李思華的這個行為,不符合刑法第二百九十三條及司法解釋所規(guī)定的“尋釁滋事罪”的犯罪構(gòu)成。
至于這個“他人”將文章及照片發(fā)到網(wǎng)絡上,則不論其行為屬于何種性質(zhì),都不能由李思華承擔責任。而劉萍,照完相以后發(fā)生的事情,與她就無關(guān)了。
4、劉萍未“起哄鬧事,引發(fā)眾人圍觀、轉(zhuǎn)發(fā)、評論,造成公共秩序嚴重混亂”。
一審判決引用刑法第二百九十三條第一款第(四)項的規(guī)定,來認定劉萍構(gòu)成尋釁滋事罪。但是,劉萍的行為無論是比照刑法條文還是比照兩高司法解釋,都與該罪的犯罪構(gòu)成相去甚遠。
第一、從法條和司法解釋來看,行為人要有“起哄鬧事”的行為才能構(gòu)成本罪。但是,從本案證據(jù)顯示的事實來看,沒有發(fā)現(xiàn)劉萍等人有判決認定的“起哄鬧事”的具體行為。從2013年4月20日的商量、擬定、書寫,到2013年4月21日到劉萍家樓下照相,完全沒有引起他人的圍觀,甚至沒有引起參與者以外的人的注意。這,如何起哄鬧事?
第二、即便是所謂虛擬的網(wǎng)絡空間,也未出現(xiàn)任何混亂。一審判決書拿“轉(zhuǎn)發(fā)、評論”來說事,但沒有證據(jù)證明“大量轉(zhuǎn)發(fā)、評論”的事實存在,反而顯示轉(zhuǎn)發(fā)及評論的數(shù)量少得可憐。其中,被控方列為證據(jù)提交的新浪微博,網(wǎng)名“鄭建偉律師”的轉(zhuǎn)發(fā)量為24個,評論僅有3條。而另一個最多轉(zhuǎn)發(fā)量的微博,也是僅有轉(zhuǎn)發(fā)133個,評論4條。(見卷七P33-44,新余市公安局網(wǎng)絡安全保衛(wèi)支隊制作的遠程勘驗工作記錄)。上述情況,遠遠不夠司法解釋認定犯罪的規(guī)定。面對這樣清楚的事實,一審法院在12頁的判決書中,竟然刻意回避,妄圖以“大量轉(zhuǎn)發(fā)、評論”的文字游戲蒙混過關(guān)。
至于所謂的境外“博訊博客網(wǎng)”,我們都知道,如果沒有特殊的方法,如果不用“翻墻”軟件,一般的網(wǎng)友根本無法登陸到該網(wǎng)頁去查看任何信息。國人連這個網(wǎng)都上不去,它能造成什么影響?
二、在“聚眾擾亂公共場所秩序罪”方面,一審判決認定:“劉萍、魏忠平無視國家法律對于公民正當行使權(quán)利的規(guī)范,利用社會關(guān)注的熱點話題,組織、策劃在商業(yè)繁華、人流密集的公共場所,選擇社會公眾出行的高峰時段,張打橫幅,發(fā)表演講,聚集大量圍觀人員,且現(xiàn)場抗拒、阻礙國家治安管理人員依法執(zhí)行職務,擾亂了公共場所的秩序,情節(jié)嚴重”。
此認定顛倒黑白。
1、劉萍屬正當行使公民權(quán)利。
我國憲法第三十四條規(guī)定:“中華人民共和國年滿十八周歲的公民,不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況、居住期限,都有選舉權(quán)和被選舉權(quán);但是依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外”。
證據(jù)顯示,劉萍與魏忠平于2011年5月11日19時,在新鋼公園北村一超市門口進行人大代表競選宣傳,宣傳的內(nèi)容是“珍惜你手中的權(quán)利、選票,選票是尊嚴的守護神,是權(quán)利的捍衛(wèi)者”;橫幅的內(nèi)容是“人民代表人民選,公民精神萬歲!”;傳單的內(nèi)容是鼓勵公眾“踴躍參與選舉,投上神圣一票,如有拒絕選舉的情況,可撥打選舉辦舉報電話”。可見,劉萍是在宣傳憲法和選舉法,是在行使憲法權(quán)利。其行為具有合法性。
2、現(xiàn)場未聚集大量圍觀人員。
劉萍與魏忠平競選宣傳當天的時間是在晚上7點多,是居民晚飯后的散步時間;競選的地點也不是一審判決認定的所謂“商業(yè)繁華、人流密集”的公共場所。
根據(jù)錄像顯示,競選時,其二人是站在街邊的路燈下。而且,圍觀的人也就十幾個。畫面顯示,街上行人正常行走,路邊地攤正常擺設,后面的樂百佳超市正常營業(yè),而交通完全通暢。更沒有因為劉萍的行為導至“聚集了大量圍觀人員”。
3、劉萍未抗拒、阻礙國家治安管理人員依法執(zhí)行職務,未擾亂公共場所秩序。
競選當天,劉萍和魏忠平都是理性、平和地對過往的行人進行講解、發(fā)放材料,而幾個穿著橫條T恤衫的據(jù)稱是警察的人,既沒有出示警察證件,也沒有說明任何理由,上去就直接把“人民代表人民選”的橫幅給扯下來。所謂的“抗拒、阻礙”執(zhí)行職務,其實就是劉萍要求這些警察開具扣押清單。出具一張扣押清單,只需幾分鐘的事情,而執(zhí)法的警察,始終不肯出具。正是由于警察的違法行為,導致現(xiàn)場圍觀人數(shù)增多。警方把這個結(jié)果賴到劉萍身上,純粹屬于賊喊捉賊。
三、在“利用邪教組織破壞法律實施罪”方面,一審判決認定:“劉萍、魏忠平無視國家法律的明文禁止,利用互聯(lián)網(wǎng)傳播邪教組織信息,散發(fā)所謂邪教組織人員“被迫害”的信息,造成惡劣影響”。此認定顛倒黑白。
所有證據(jù)顯示,劉萍未利用互聯(lián)網(wǎng)散發(fā)所謂邪教組織人員“被迫害”的信息。
事實上,劉萍是基督徒,且其明確表示認為法輪功是邪教。其在QQ空間和SKYPE空間轉(zhuǎn)發(fā)的,是一個關(guān)于聲援被上海青浦法院審理的法輪功人員侯鈞杰的信息。不管帖子內(nèi)容如何,其只是轉(zhuǎn)發(fā)帖子。而且,這個帖子的內(nèi)容大致為:因為法輪功學員侯鈞杰的律師在青浦法院與工作人員對話時,認為侯有未審先判的可能,呼吁大家去旁聽圍觀。帖子最后一句是:讓公平正義比太陽還光輝。這既不是標語,也不是傳單、圖片和標志。
因此,劉萍的行為不符合刑法第三百條以及有關(guān)司法解釋規(guī)定的該罪犯罪構(gòu)成。
第二部分,證據(jù)不足。
一、一審認定“尋釁滋事罪”的15份證據(jù),既無法證明劉萍“編造”了何種“虛假信息”,也無法證明何人“上傳信息網(wǎng)絡”,更無法證明所謂“轉(zhuǎn)發(fā)、評論”的數(shù)量。
仔細分析一審認定事實的證據(jù),第1份證據(jù)至第7份證據(jù)均是參與者的證人證言,僅證明由誰寫的字,由誰照的相,誰參與了這件事。除此之外,對定案需要認定的“虛假信息、上傳者、轉(zhuǎn)發(fā)評論量、秩序混亂程度等事實,沒有在證言中提及一句。
第8至第13份證據(jù),均是公安機關(guān)單方出具的各種材料及情況說明。除第11份證據(jù)在其證明內(nèi)容中提到“舉牌內(nèi)容在互聯(lián)網(wǎng)被大量轉(zhuǎn)發(fā)、評論”外,其他證據(jù)均未證明有任何尋釁滋事的行為存在。而這一份證據(jù)中的這一句話,僅僅是一個判斷,并沒有其他具體證據(jù)來支持這個判斷。
第14、15份證據(jù),是被告人劉萍與魏忠平的供述。同證人證言一樣,只是記錄了舉牌、照像、聚餐的過程,除此之外,也無任何一句話能夠拿來作為認定其犯罪事實的證據(jù)。
需要注意的是,李思華撰寫文章并配照片一并發(fā)送給他人的行為,與法律規(guī)定的“組織”、“指使”人員在信息網(wǎng)絡上散布虛假信息,是性質(zhì)完全不同的行為。即便是出現(xiàn)在網(wǎng)上的文章,也沒有證據(jù)證明屬于“編造虛假信息或明知編造的虛假信息”。到目前為止,本案沒有一份證據(jù)證明李思華撰寫的《江西新余公民與廣東舉牌勇士黃文勛、陜西維權(quán)女士康素萍共同呼吁當局釋放良心犯、政治犯》的文章是虛假信息;也沒有一份證據(jù)證明是劉萍等人將其上傳至網(wǎng)絡用來起哄鬧事,更沒有一份證據(jù)證明曾經(jīng)引起公共秩序的嚴重混亂。
二、一審認定“聚眾擾亂公共場所秩序罪”的證據(jù),除了出警警察的所謂證人證言外,無其他客觀性證據(jù)予以佐證;而由于至今缺乏“一名男子”的證據(jù),所謂“聚眾”的定性缺乏證據(jù)支持。
1、無證據(jù)證明“擾亂了公共場所的秩序,情節(jié)嚴重”的事實。
近十分鐘的現(xiàn)場錄像顯示,沒有一輛車輛因劉萍的演講行為導致無法通行,也沒有一個行人因此而走不了路。即便是警察與劉萍發(fā)生爭執(zhí),也沒有影響任何車輛的通行。控方證人劉小艾雖然對聚集人數(shù)的描述與錄像不符,但其說“車輛還能通行”是與事實相符的(見劉小艾2011年5月20日詢問筆錄)。
其實,交通有沒有受到影響,當天路過的司機最有發(fā)言權(quán),而本案卻沒有一份司機的證言,來證明他們那天被堵在了現(xiàn)場。這毫不奇怪,因為當天并沒有交警到場處理。從案卷中看,當天有人匿名報案,但報的是“破壞選舉秩序”,而不是破壞交通秩序。
在全部控方證據(jù)中,我們沒有看到有一個人說他要買東西,而被劉萍的行為影響得沒法買;也沒有一家商店業(yè)主說,他要賣東西,而被劉萍的行為影響得沒法賣;或者由于劉萍的行為導致他的營業(yè)額大為減少。
也就是說,本案沒有關(guān)于交通秩序、商業(yè)活動、個人生活受到劉萍行為的影響的任何證據(jù)。
2、無證據(jù)證明“聚眾”的事實。
到目前為止的控方證據(jù),只顯示了劉萍與魏忠平兩人的行為。為了湊足三人,判決書特意稱劉萍、魏忠平“伙同他人”。這個所謂“他人”,就是起訴書提到的“一名男子”。由于這名“男子”無名無姓無身份,來無蹤去無影,偵查機關(guān)不得不搞了個《情況說明》,稱警方“到新鋼公司所屬機關(guān)、原料部等四十三個分廠,七個居委會進行走訪調(diào)查,并組織各單位領(lǐng)導、員工進行辨認。目前該人身份尚未查實。”但截至目前,此人身份不明,僅僅是一個“影像男子”。這樣的“人”不是刑法意義上的人,不能作為三人聚眾中的一人來看待。而當晚參與演說的劉萍和魏忠平,也否認此人是他們參選活動的策劃者或者積極參加者,更沒有證據(jù)證明其是法律所定義的首要分子或者積極的參加者,當然也就不存在什么“伙同”。
三、一審認定“利用邪教組織破壞法律實施罪”的證據(jù),既無法證明劉萍“宣揚法輪功”,也無法證明她“散發(fā)了法輪功人員候某某被迫害的信息”。
從本案全部卷宗證據(jù)來看,無一份證據(jù)證明劉萍在何時、何地、如何實施了宣場法輪功的行為。其發(fā)表本人對某案的客觀評價,以及認為某被告人無罪的觀點,不屬于“散發(fā)法輪功人員受迫害的信息”。同時,無證據(jù)顯示劉萍具體列舉了那些法輪功人員受到了何種手段的迫害。
綜上所述,一審判決認定劉萍構(gòu)成三宗罪,事實不清,證據(jù)不足。特別是,一審法院無視全體被告人和辯護律師的一再要求,拒絕開庭,徑直將起訴書指控的“非法集會罪”改為“尋釁滋事罪”。此舉突破了法律底線,也突破了良心底線。我希望二審法院的法官,不要這樣。
各位法官:依法宣告劉萍無罪,是你們唯一的選擇。你們不選擇,歷史會選擇。
劉萍辯護人:北京市首信律師事務所 楊學林律師
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