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協(xié)商解除勞動合同補償咨詢
【協(xié)商解除勞動合同補償爭議網(wǎng)友提問】沈律師：
您好！知道您是著名的勞法專家，現(xiàn)有相關(guān)法律知識想咨詢您，懇請您在百忙之中給與幫助!
我單位與一員工簽定了固定期限為一年的勞動合同，2009.12.16--2010.12.16,并在合同中約定:
1)、甲乙雙方任何一方提出解除合同，須提前一個月以書面形式通知對方，方可辦理解除合同的手續(xù)。
2)、1年期滿后，如果任何一方明確表示不續(xù)訂本合同，則合同終止；
由于各種原因,公司領(lǐng)導于1月18日決定這不再與這一員工續(xù)簽勞動合同,(合同到期后甲乙雙方都沒有提續(xù)簽的事),并委派專人去與員工協(xié)商解除勞動合同.當時員工同意解除勞動合同,雙方約定解除合同日期為1月20日,1月21日辦理離職手續(xù),公司給員工一個月的經(jīng)濟補償.當時只是口頭協(xié)商,沒有書面簽任何協(xié)議.隨后員工后悔,找各種理由不來辦理離職手續(xù),并于1月20日去看病,說其查出有甲亢，公司不能辭退他，最終目的，是想多要補償。請問這種情況公司應該補給員工幾個月的工資，依據(jù)是什么？他提的如下幾條是否有效？
1、勞動合同到期后沒有續(xù)簽，但相應的社保、住房公積金都在為其正常繳納，合同已視為續(xù)簽，但其要求從12月16日至1月16日共1個月沒有真正續(xù)簽合同要雙倍的賠償？
2、勞動合同解除沒有提前一個月通知，要一個月待通知金？
3、在本單位共工作13月，要1.5個月的經(jīng)濟補償？
4、要求休帶薪年假？
5、他自己主張4.5個月的經(jīng)濟補償，但公司只認可一個月的經(jīng)濟補償，請問如果勞動仲裁，公司應該支付他幾個月的補償？依據(jù)是什么？這種情況應該是屬于解除勞動合同，還是終止勞動合同？
急切的盼望得到您專業(yè)的解答！
沈斌倜律師解答：
1、關(guān)于要求從12月16日至1月16日共1個月沒有續(xù)簽勞動合同雙倍的賠償沒有法律依據(jù)。勞動合同到期后，勞動者繼續(xù)提供勞動，用人單位沒有異議，在這種情況下，用人單位應在一個月內(nèi)與勞動者簽訂新勞動合同，也就意味著，法律給與用人單位一個月的寬限期，只有超出一個月后不與勞動者簽訂勞動合同，從次月起，開始支付雙倍工資。因此，該員工主張勞動合同到期后一個月內(nèi)的雙倍工資沒有法律依據(jù)。
2、該員工主張一個月的待通知金沒有明文法律規(guī)定支持，但是可以在公司主動提出解除勞動合同時，作為自己同意協(xié)商解除勞動合同的一個條件和要求。
根據(jù)勞動合同法，用人單位解除勞動合同，只有在符合勞動合同法第40條、41條的情況下才需要依法提前一個月通知，未提前通知的，應依法支付待通知金。而依據(jù)勞動合同法36條協(xié)商一致解除勞動合同，法律沒有規(guī)定用人單位應支付待通知金。但是，不排除在這種情況下，勞動者會主張一個月的待通知金作為一個同意解除勞動合同的協(xié)商條件，你單位可以同意支付該待通知金，可以不同意支付待通知金，當然，應當考慮到，如果不同意的話，員工有可能不同意協(xié)商一致解除，具體要不要支付，支付多少，是雙方的一個較量。
3、由于勞動合同到期前用人單位沒有通知終止，且勞動者又提供勞動，形成了一段事實勞動關(guān)系，在這種情況下解除勞動合同，如果是公司提出，勞動者同意雙方協(xié)商一致，則應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。經(jīng)濟補償中所指的月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。
該個案中，該勞動者在公司工作時間13個月，公司提出，雙方協(xié)商一致解除勞動合同，法定經(jīng)濟補償金的的支付標準為1.5個月。
4、用人單位與職工解除或者終止勞動合同時，當年度未安排職工休滿應休年休假的，應當按照職工當年已工作時間折算應休未休年休假天數(shù)并支付未休年休假工資報酬。折算方法為：（當年度在本單位已過日歷天數(shù)÷365天）×職工本人全年應當享受的年休假天數(shù)-當年度已安排年休假天數(shù)。對職工應休未休的年休假天數(shù)，單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。
職工法定年休假天數(shù)：職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。特別注意：年休假天數(shù)根據(jù)職工累計工作時間確定。職工在同一或者不同用人單位工作期間，以及依照法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定視同工作期間，應當計為累計工作時間。
如果公司有證據(jù)證明已經(jīng)安排職工休年休假，但是職工因本人原因且書面提出不休年休假的，公司則可以只支付其正常工作期間的工資收入。
本案中，解除勞動合同，勞動者有權(quán)要求公司支付未休得帶薪年假工資或要求公司重新安排帶薪年假。
5、員工提出4.5個月的經(jīng)濟補償，是一種協(xié)商解除勞動合同的態(tài)度，公司提出支付1個月經(jīng)濟補償，也是一種協(xié)商解除勞動合同的態(tài)度，如果能夠縮小差距，協(xié)商解決時最好的途徑，如果申請勞動仲裁，則雙方都存在一定的風險。另外，如上所述，由于勞動合同到期用人單位未通知終止，勞動者繼續(xù)履行，形成了新事實勞動合同關(guān)系，這種情況下結(jié)束勞動關(guān)系應為解除合同，而非終止勞動合同。
關(guān)于經(jīng)濟補償金，存在如下可能：
1）如果公司提出，勞動者同意雙方協(xié)商一致解除勞動合同，按照法定標準，公司應當支付的經(jīng)濟補償金是1.5個月的經(jīng)濟補償金；
2）如果公司提解除勞動合同，員工同意解除，但是不同意法定補償標準，則員工有權(quán)提出新補償標準，雙方達成一致協(xié)議，則法律不予干涉。這種情況下，補償金標準可能會高于法定標準。
3）如果無法協(xié)商解除，經(jīng)仲裁認定為用人單位單方無故解除勞動合同，則勞動者要求恢復勞動關(guān)系，補發(fā)工資；或者用人單位需要向勞動者支付違法解除賠償金，違法解除賠償金為經(jīng)濟補償金的2倍，本案中，如果確認為違法解除，如果勞動者實際工作年限為13個月，則違法解除賠償金應為3個月工資，支付標準為勞動者離職前12個月的平均工資。但用人單位的一個比較大的風險是勞動者不要求支付違法解除賠償金，而要求恢復勞動關(guān)系，補發(fā)工資，一旦仲裁委或者法院支付該訴求，則需要支付勞動者工資可能會超過三個月。
4）如果仲裁委或法院認定勞動關(guān)系未解除，則用人單位無需支付任何經(jīng)濟補償。
祝用工關(guān)系和諧。
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【沈斌倜律師簡介】沈斌倜，女，律師，北京市勞動保障法學會會員，北京市律師協(xié)會青聯(lián)會委員，廈門大學法律碩士，北京勞動法專家。沈斌倜律師主要從事勞資糾紛法律研究和勞動人事制度風險防控法律研究及實務操作，專注于勞動糾紛案件的解決及制定、修改、完善員工手冊、競業(yè)禁止、保密協(xié)議等人事管理制度，提供勞動法培訓，擔任勞動法專項法律顧問。執(zhí)業(yè)地址：北京市朝陽區(qū)朝外MEN財貿(mào)中心（昆泰國際大廈南側(cè)）B座8層804；電子郵件：shenbinti@yahoo.com.cn;業(yè)務電話（+86）15301115671、（+86）13661313967;互動博客：http://blog.sina.com.cn/shenbinti
