愛華網(wǎng)“小司考”有“大問題”
孫笑俠
今年是國家司法統(tǒng)一考試十周年，本來一直想寫點(diǎn)文字紀(jì)念這十年司法考試的成就和改革進(jìn)程?？墒亲罱粩嗦牭疥P(guān)于內(nèi)部存在著“小司考”的風(fēng)聲，不免存疑、探究、求證、震驚……
昨天看到一篇博文上附了這樣一份某省檢察院下發(fā)的文件，內(nèi)容如下：
關(guān)于《2011年單獨(dú)組織在職法律職業(yè)人員統(tǒng)一司法考試》有關(guān)事項(xiàng)的通知
各市、州院政治部：
司法部決定2011年繼續(xù)單獨(dú)組織在職法律職業(yè)人員統(tǒng)一司法考試試點(diǎn)，并擴(kuò)大在職考試試點(diǎn)地區(qū)的實(shí)施范圍?，F(xiàn)就統(tǒng)計(jì)我省參加《2011年單獨(dú)組織在職法律職業(yè)人員統(tǒng)一司法考試》人數(shù)有關(guān)事項(xiàng)通知如下：
一、省院要求，納入擴(kuò)大試點(diǎn)范圍的檢察院黨組，要積極支持鼓勵(lì)符合司法考試條件的干警，參加國家統(tǒng)一司法考試，并取得A證；確因檢察官短缺，急需通過試點(diǎn)考試取得C證（特殊管理，僅限本地使用的），可以參加擴(kuò)大試點(diǎn)考試。
二、報(bào)名條件：2007年底以前從事檢察業(yè)務(wù)工作，未取得法律職業(yè)資格，法律大專以上學(xué)歷的在職人員（行政編制）?！?/p>
三、本次擴(kuò)大地區(qū)，已參加2011年全國統(tǒng)一組織的國家司法考試但未達(dá)到合格分?jǐn)?shù)線的人員也可以報(bào)名參加試點(diǎn)考試?！?/p>
四、報(bào)名方式與時(shí)間、報(bào)名人員報(bào)名應(yīng)提交的材料等，請(qǐng)各市、州院與本市、州司法局聯(lián)系，并通知到干警本人?！?/p>
五、請(qǐng)各市、州院政治部按照擴(kuò)大了的試點(diǎn)地區(qū)名單（名單附后）和報(bào)名條件，迅速做好統(tǒng)計(jì)工作，于2011年11月3日下午16：00前將參考人員名單報(bào)省院政治部教育培訓(xùn)處。
在西部地區(qū)擴(kuò)大試點(diǎn)，體現(xiàn)了對(duì)西部地區(qū)政法干警的關(guān)心愛護(hù)，是政法工作的需要，要嚴(yán)格在內(nèi)部運(yùn)作，不要對(duì)外宣傳張揚(yáng)?！ ?/p>
電話：XXX-86581101 傳真：XXX-8658110086581097
附：XX省試點(diǎn)地區(qū)名單
XX省人民檢察院政治部
經(jīng)求證，才知道這是真事！2007年底以前從事司法工作未取得法律職業(yè)資格，法律大專以上學(xué)歷的在職人員，可以不通過國家統(tǒng)一司法考試，單獨(dú)考試。已經(jīng)實(shí)行了兩年，這前兩次“小司考”只限于西藏、新疆等少數(shù)民族地區(qū)，今年屬第三次“小司考”，比前兩年更是加大了步伐——擴(kuò)大到28個(gè)省自治區(qū)（除京滬京滬三直轄市之外）的貧困縣。
腦海閃現(xiàn)了十年前參與司法統(tǒng)一考試考試制度論證的場景。十年前的2001年，由最高法院、最高檢察院和司法部聯(lián)合組成一個(gè)《國家司法統(tǒng)一司法考試辦法》起草小組，共18名成員，包括司法部法規(guī)教育司長、最高院政治部法官管理部部長、最高檢政治部教育培訓(xùn)部部長以及有關(guān)部門的負(fù)責(zé)人，其中學(xué)者參與論證討論的有丁相順、劉凱湘、孫笑俠、陳衛(wèi)東、賀衛(wèi)方、葛洪義六位教授。
之所以把80年代開始的律師考試、法官和檢察官資格考試用一種考試統(tǒng)一起來，就是為了保證法律職業(yè)的資質(zhì)的共同性和統(tǒng)一性。共同性是職業(yè)共同體的性質(zhì)決定的，共同性決定了考試門檻要堅(jiān)持統(tǒng)一性原則。這個(gè)統(tǒng)一性原則是如何確立的？當(dāng)時(shí)與起草小組的成員討論得最透徹的，是“統(tǒng)一性”問題，包括統(tǒng)一的目的、統(tǒng)一的理論基礎(chǔ)、統(tǒng)一的具體方法。涉及到報(bào)考資格的統(tǒng)一、試卷命題的統(tǒng)一、成績劃線的統(tǒng)一、錄用職業(yè)資質(zhì)和錄用標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一，等等……。甚至制度設(shè)計(jì)者與決策者敢冒政治風(fēng)險(xiǎn)對(duì)中央黨校的本科畢業(yè)生要不要給予報(bào)名的問題，根據(jù)“非國民教育系列”這一標(biāo)準(zhǔn)，作出了否定性的結(jié)論，至今不允許中央黨校本科畢業(yè)生報(bào)考。這一點(diǎn)還得感謝老部長張福森先生，他是我們司法考試制度統(tǒng)一化的堅(jiān)定推動(dòng)者和重要決策者。當(dāng)時(shí)我們還對(duì)考試分?jǐn)?shù)線劃分上是否實(shí)行全國“一刀切”，出現(xiàn)了兩種相反的意見，其中反對(duì)“一刀切”的成員認(rèn)為，應(yīng)該各省有各省的分?jǐn)?shù)線，至少也應(yīng)當(dāng)考慮西部地區(qū)傾斜。后來協(xié)調(diào)的結(jié)果是少數(shù)民族考生有若干種少數(shù)民族語言的試卷。這一切都是為了保證這“統(tǒng)一性”所作的有限度的變通。
2001年7月15日，“兩高”和司法部共同發(fā)布《公告》稱，“九屆全國人大常委會(huì)第22次會(huì)議通過的《法官法》、《檢察官法》修正案規(guī)定，國家對(duì)初任法官、檢察官和取得律師資格實(shí)行統(tǒng)一的司法考試制度”。《公告》第一條就明確指出“國家統(tǒng)一司法考試制度是保證和提高法律職業(yè)人員素質(zhì)，加強(qiáng)法律職業(yè)人員管理、保障依法獨(dú)立行使審判權(quán)、檢察權(quán)，保障法律職業(yè)人員依法履行職責(zé)，保障司法公正的一項(xiàng)基礎(chǔ)制度。這一制度的確立，是我國司法制度的重大進(jìn)步。”鑒于《法官法》、《檢察官法》修正案2002年1月1日起施行，根據(jù)“兩法”關(guān)于實(shí)行國家統(tǒng)一司法考試的規(guī)定精神，司法部2001年的律師資格考試、最高人民法院初任法官考試和最高人民檢察院初任檢察官考試都不單獨(dú)組織，并入擬于2002年1月舉辦的首次國家統(tǒng)一司法考試。
顯然，“統(tǒng)一性”是國家司法考試制度的出發(fā)點(diǎn)和目標(biāo)。2001年公布的《國家司法考試實(shí)施辦法》第一條就規(guī)定了“為建立和規(guī)范國家司法考試制度，提高和保障法官、檢察官、律師、公證員隊(duì)伍素質(zhì)……制定本辦法”。第二條規(guī)定“國家司法考試是國家統(tǒng)一組織的從事特定法律職業(yè)的資格考試。”“初任法官、初任檢察官，申請(qǐng)律師執(zhí)業(yè)和擔(dān)任公證員必須通過國家司法考試，取得法律職業(yè)資格?！边@里用的是“必須”二字。第三條規(guī)定“國家司法考試應(yīng)當(dāng)公平、公正?！钡诰藕褪粭l分別規(guī)定“統(tǒng)一命題”和“統(tǒng)一評(píng)卷”。
現(xiàn)在可好，不僅不堅(jiān)持法定的“統(tǒng)一性”原則和制度，而是進(jìn)行了秘密的“小司考”。其弊端至少有三方面：
弊端之一，違反司法考試的統(tǒng)一性和公平性。經(jīng)過統(tǒng)一的資質(zhì)考試來保證司法職業(yè)崗位有資質(zhì)合格的人來充實(shí)，可是有限的崗位被這樣的“特殊手法”占據(jù)了，秘密進(jìn)行這樣的“小司考”，顯然是給司法機(jī)關(guān)的部分在職人員開小灶，這對(duì)于參加國家統(tǒng)一司法考試的考生來講，是極不公平的，對(duì)本來能夠通過正常司考得到正常證書的司法機(jī)關(guān)在職人員也是不公平的。合格的有資質(zhì)的人卻比以往更難進(jìn)入司法機(jī)關(guān)了。
弊端之二，突破法律制度，損害了國家考試的公信力。司法考試是國家考試，和公務(wù)員考試一樣被稱為“國考”，也被稱為“天下第一考”是因?yàn)樗耐ㄟ^率低。原因在于司法考試不是高考和公務(wù)員考試那樣的“選撥”考試，而是職業(yè)“資質(zhì)”考試，達(dá)到一個(gè)門檻的人才能夠充當(dāng)司法官。而高考和公務(wù)員考試是——“從一定人數(shù)中擇優(yōu)錄取一定數(shù)量的人”。所以各國司法考試的通過率都是很低的。最能反映這種考試性質(zhì)的極端例子是日本，過去日本只有1%，現(xiàn)在調(diào)高了也只有5%。
弊端之三，讓職業(yè)資質(zhì)不合格的人充當(dāng)了司法官，污染司法公正水源的源頭。本來法院和檢察院工作人員中通不過司法考試的人，就是職業(yè)資質(zhì)不合格者，他們理當(dāng)轉(zhuǎn)崗到其他崗位甚至退出司法隊(duì)伍，可是為何為他們突破法律制度而開啟綠燈呢？
也許有人會(huì)跟我說，你對(duì)國情不了解，對(duì)基層和西部不了解，我們這樣做也是不得已。其實(shí)有的貧困縣并不是貧困縣，而是當(dāng)?shù)卣辉敢夥艞夁@個(gè)可帶來好處的“貧困”帽子。暫且不說我對(duì)西部對(duì)基層的了解程度。從實(shí)體上講，為了照顧貧困地區(qū)的基層，并不是沒有實(shí)質(zhì)合理性的。但是實(shí)行法治的國家，就應(yīng)該把實(shí)質(zhì)合理性與形式合理性統(tǒng)一起來，何況法治更強(qiáng)調(diào)形式合理性。我們完全可以有相對(duì)合適的法律途徑來解決這種特殊性與普遍性的法律難題。比如通過《法官法》和《檢察官法》的整體修改，建立司法輔助人員制度讓已經(jīng)在司法機(jī)關(guān)有一定經(jīng)驗(yàn)的人員成為司法輔助人員，待遇和晉升制度都可以單獨(dú)重新設(shè)計(jì)?；蛘呓ⅰ盎鶎悠矫袼痉ü佟敝贫?，允許西部地區(qū)和基層司法崗位上有一定比例的人員來自非專業(yè)非科班，這也是有“司法平民主義”原理依據(jù)的，進(jìn)而來緩解西部和基層司法人員數(shù)量不足的矛盾。我們2007年在承擔(dān)中央政法委和中國法學(xué)會(huì)的“深化司法體制改革，為社會(huì)公平正義提供法治保障”課題報(bào)告時(shí)，就在一系列建議中包括了這幾點(diǎn)建議。
至少，法治國家不會(huì)采取這種不公開的方式來改變國家統(tǒng)一的制度，一般會(huì)遵循法治的路徑和方式，通過正當(dāng)?shù)某绦騺碚撟C和修訂制度。為何“要嚴(yán)格在內(nèi)部運(yùn)作，不要對(duì)外宣傳張揚(yáng)”？即使決策者有一萬個(gè)理由來突破國家統(tǒng)一司法考試制度，我們也要堅(jiān)持修改法律制度的程序。這包括公開進(jìn)行、征求意見、論證理由。修改法律制度并不是不可以，但要通過正當(dāng)?shù)男抻喅绦虬?？而不?yīng)該是這種不公開的秘密突破法律制度的方式。這樣做雖然照顧了貧困地區(qū)的發(fā)展特殊性，但這種發(fā)展觀是嚴(yán)重背離科學(xué)精神的，背離法治精神的，背離民主精神的，根本不符合科學(xué)發(fā)展觀。
一種良好的制度，具有某種法治精神的制度，到了實(shí)施階段卻幾乎被廢掉了。這比法律制度形同虛設(shè)更可怕。為什么我們的一些決策者在對(duì)待法治的問題上，沒有那么一點(diǎn)耐心呢？短期行為，就象為了GDP而犧牲環(huán)境資源的行為一樣地愚蠢和短視，為了解決眼前的矛盾，不顧制度的效力和權(quán)威，不考慮合理的修訂制度的方案，簡單、粗暴地突破法律制度，實(shí)際上是消費(fèi)了法律的公信力，浪費(fèi)了法治的公信力，更是賤賣了國家的公信力。
2011年11月于上海
附： 電話：028-86581101 傳真：028-86581100 86581097
附：四川試點(diǎn)地區(qū)名單
四川省人民檢察院政治部二0一一年十一月一日 四川試點(diǎn)地區(qū)名單：
成都市（6個(gè)）：金堂縣、雙流縣、郫縣、蒲江縣、新津縣、大邑縣
自貢市（2個(gè)）：榮縣、富順縣
攀枝花市（2個(gè)）：米易縣、鹽邊縣
瀘州市（4個(gè)）：瀘縣、合江縣、敘永縣、古藺縣
德陽市（2個(gè)）：中江縣、羅江縣
綿陽市（6個(gè)）：平武縣、安縣、梓潼縣、北川縣、鹽亭縣、三臺(tái)縣
廣元市（7個(gè)）：市中區(qū)、元壩區(qū)、朝天區(qū)、劍閣縣、旺蒼縣、青川縣、蒼溪縣
遂寧市（3個(gè)）：蓬溪縣、射洪縣、大英縣
內(nèi)江市（3個(gè)）：資中縣、威遠(yuǎn)縣、隆昌縣
資陽市（2個(gè)）：安岳縣、樂至縣
眉山市（5個(gè)）：仁壽縣、彭山縣、洪雅縣、青神縣、丹棱縣
樂山市（7個(gè)）：犍為縣、夾江縣、井研縣、峨邊縣、金口河區(qū)、沐川縣、馬邊縣
南充市（7個(gè)）：閬中市、嘉陵區(qū)、營山縣、儀隴縣、蓬安縣、南部縣、西充縣
雅安市（7個(gè)）：名山縣、石棉縣、天全縣、蘆山縣、寶興縣、滎經(jīng)縣、漢源縣
廣安市（4個(gè)）：廣安區(qū)、岳池縣、武勝縣、鄰水縣
巴中市（4個(gè)）：巴州區(qū)、通江縣、南江縣、平昌縣
達(dá)州市（6個(gè)）：達(dá)縣、宣漢縣、大竹縣、開江縣、萬源市、渠縣
宜賓市（9個(gè)）：江安縣、長寧縣、高縣、筠連縣、屏山縣、珙縣、興文縣、宜賓縣、南溪縣阿壩州（13個(gè)）：汶川縣、松潘縣、九寨溝縣、金川縣、小金縣、阿壩縣、黑水縣、壤塘縣、馬爾康縣、理縣、茂縣、若爾蓋縣、紅原縣
甘孜州（18個(gè)）：康定縣、瀘定縣、丹巴縣、九龍縣、雅江縣、道孚縣、爐霍縣、甘孜縣、新龍縣、德格縣、白玉縣、石渠縣、色達(dá)縣、理塘縣、鄉(xiāng)城縣、巴塘縣、稻城縣、得榮縣
涼山州（17個(gè)）：西昌市、鹽源縣、德昌縣、會(huì)理縣、昭覺縣、美姑縣、雷波縣、木里縣、會(huì)東縣、寧南縣、普格縣、布拖縣、金陽縣、喜德縣、冕寧縣、越西縣、甘洛縣
