愛華網(wǎng)在合同糾紛中，締約雙方約定如果負(fù)有付款義務(wù)的一方逾期付款，應(yīng)支付違約金，但又未約定違約金計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)的，在出現(xiàn)逾期付款情形時(shí)，應(yīng)如何計(jì)算逾期付款違約金？在訴訟和仲裁實(shí)務(wù)中如何避免逾期付款違約金適用標(biāo)準(zhǔn)上的錯(cuò)誤？
1、逾期付款違約金的性質(zhì)
逾期付款違約金在性質(zhì)上屬于當(dāng)事人在締約時(shí)約定的違約方向?qū)Ψ匠袚?dān)的民事責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》第112條第2款，以及《合同法》第114條第1款是逾期付款違約金的法律淵源?！睹穹ㄍ▌t》第112條第2款：“當(dāng)事人可以在合同中約定，一方違反合同時(shí)，向另一方支付一定數(shù)額的違約金；也可以在合同中約定對(duì)于違反合同而產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法?！薄逗贤ā返?14條第1款：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法?！?br />
2、逾期付款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)沿革
最高人民法院通過司法解釋或復(fù)函的形式，確定了在當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)時(shí)應(yīng)如何計(jì)算逾期付款違約金。最高人民法院對(duì)逾期付款違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的歷次調(diào)整，都是根據(jù)人民銀行對(duì)金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)變動(dòng)而變動(dòng)。下表簡(jiǎn)要列示了最高人民法院逾期付款違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的歷次變動(dòng)情況：
（1）1994.3.12－1996.5.16，逾期付款金額的日萬分之三，依據(jù)：最高人民法院1994年3月12日《關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)依據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的復(fù)函》法函【1994】10號(hào)復(fù)函；
（2）1996.5.16—1999.2.11，逾期付款金額的日萬分之五，依據(jù)：《<最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)依據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)>的批復(fù)》法復(fù)【1996】7號(hào)；
（3）1999.2.12－2000.11.15，逾期付款金額的日萬分之四，依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)》法釋【1999】8號(hào)；
（4）2000.11.16－2003.12.31，逾期付款金額的日萬分之二點(diǎn)一，依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于修改<最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)問題的批復(fù)>的批復(fù)》法釋【2000】34號(hào)；
（5）2004.1.1－目前，“借款合同載明的貸款利息水平上加收30％－50％”，依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于修改<最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)問題的批復(fù)>的批復(fù)》法釋【2000】34號(hào)、《中國(guó)人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》銀發(fā)〔2003〕251號(hào)。
（二）法定賠償金
締約雙方在合同中未約定違約金的，守約方有權(quán)要求違約方賠償損失。根據(jù)誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的證據(jù)規(guī)則，守約方有義務(wù)證明實(shí)際損失的具體金額。如果不能證明的，當(dāng)事人一般會(huì)按照如下標(biāo)準(zhǔn)提出權(quán)利主張：（1）按銀行同期“存款利率”支付利息；（2）按銀行同期“貸款利率”支付利息。實(shí)踐中，法院有的支持按存款利率計(jì)算利息，有的支持按貸款利率計(jì)算利息，不盡相同。
（三）對(duì)于合同違約金與法定賠償金，一般不容易混淆，但實(shí)踐中，常出現(xiàn)的與逾期付款違約金相關(guān)的如下問題：
問題一：合同中沒有逾期付款違約金條款時(shí)，直接訴請(qǐng)或判令支付逾期付款違約金。
必須是在締約雙方明確約定有付款義務(wù)的一方?jīng)]有履行付款義務(wù)時(shí)應(yīng)支付違約金，但又沒有約定違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的，才能適用最高院違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的司法解釋。如果當(dāng)事人在合同中根本就沒有訂立逾期付款違約金條款，那當(dāng)事人就不能直接主張逾期付款違約金，法院或仲裁機(jī)構(gòu)更不能直接判令或裁決違約方支付逾期付款違約金。
問題二：將逾期付款違約金混同于利息損失。
逾期付款違約金在性質(zhì)上屬于當(dāng)事人事先約定的違約責(zé)任。利息損失賠償則屬于違約情形發(fā)生后當(dāng)事人實(shí)際損失賠償項(xiàng)。利息損失無需當(dāng)事人約定，而逾期付款違約金必須由當(dāng)事人約定。在訴訟或仲裁實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)一方訴請(qǐng)判令另一方支付利息損失，而利息的計(jì)算方法為欠付款項(xiàng)的日萬分之二點(diǎn)一。這是明顯地將逾期付款違約金和利息損失混淆的例子。法院或仲裁機(jī)構(gòu)按前述錯(cuò)誤思路做出裁判的也很多見。
問題三：2004年1月1以后訂立的合同引發(fā)的糾紛，仍按日萬分之二點(diǎn)一標(biāo)準(zhǔn)主張或判令支付逾期付款違約金。
《最高人民法院關(guān)于修改<最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)問題的批復(fù)>的批復(fù)》(法釋【2000】34號(hào))實(shí)際上已經(jīng)是一個(gè)彈性的司法解釋，刪除了明確的逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)，代之以“金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)”，即“對(duì)于合同當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金的，人民法院可以參照中國(guó)人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算逾期付款違約金。中國(guó)人民銀行調(diào)整金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，人民法院可以相應(yīng)調(diào)整計(jì)算逾期付款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)?！?br />
1999年6月9日人民銀行公布的《關(guān)于降低存、貸款利率的通知》（銀發(fā)【1999】192號(hào)）確定了日萬分之二點(diǎn)一的逾期貸款利率標(biāo)準(zhǔn)。2003年12月10日人民銀行發(fā)布《中國(guó)人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)【2003】251號(hào)），規(guī)定了逾期貸利息按罰息利率計(jì)收。罰息利率由萬分之二點(diǎn)一改為在借款合同載明的貸款利率水平上加收30－50％。
人民銀行銀發(fā)【2003】251號(hào)文的出臺(tái)，一方面結(jié)束了日萬分之二點(diǎn)一這樣單一逾期付款違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的適用。此后訂立合同引發(fā)的糾紛，如果再適用日萬分之二點(diǎn)一主張逾期付款違約金就是錯(cuò)誤的；另一方面，給我們又出了一個(gè)難題：銀發(fā)【2003】251號(hào)文不再規(guī)定固定的逾期貸款利率，由借款合同當(dāng)事人協(xié)商確定在貸款利率水平上加收30％－50％作為逾期貸款利率，那么借款合同以外的其他具有金錢給付內(nèi)容的合同，當(dāng)事人、法院或者仲裁機(jī)構(gòu)如何參考適用逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)呢？我們認(rèn)為，如果應(yīng)當(dāng)給付的款項(xiàng)是人民幣，人民銀行公布的金融機(jī)構(gòu)基準(zhǔn)貸款利率基礎(chǔ)上加收30％-50％是一個(gè)可以參考的重要指標(biāo)。理由如下：2004年10月29日起人民銀行對(duì)金融機(jī)構(gòu)（不包括城鄉(xiāng)信用社）的貸款利率不再設(shè)定上限，而最低貸款利率為基準(zhǔn)利率的90％。在此情況下，容易參考的指標(biāo)就是基準(zhǔn)利率，把基準(zhǔn)利率視作貸款利率，再上浮30％-50％，就是主張逾期付款違約金一方較為穩(wěn)妥而又簡(jiǎn)便易行的參考指標(biāo)。如果引起糾紛的合同中，應(yīng)予支付的款項(xiàng)是外幣，則Libor+30%—50%是一個(gè)可以參考的重要指標(biāo)。
問題四：如何確定適用逾期付款違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的時(shí)間點(diǎn)？
逾期付款違約金應(yīng)適用合同訂立時(shí)金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)直接適用爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)，或起訴、提起仲裁時(shí)金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)橛馄诟犊钸`約金是約定的違約責(zé)任，締約雙方不可能在締約時(shí)預(yù)見到爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)，或起訴、提起仲裁時(shí)的計(jì)收逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)。
（四）遲延履行期間的債務(wù)利息
在生效裁判文書確定的金錢給付履行期限屆滿以后，當(dāng)事人仍未履行的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行期間的債務(wù)利息。該項(xiàng)法律責(zé)任的性質(zhì)屬于在民事訴訟過程中增加的法定賠償責(zé)任，法律規(guī)定見于《民事訴訟法》第232條：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息”，以及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問題的意見》“２９４、民事訴訟法第二百三十二條規(guī)定的加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，是指在按銀行同期貸款最高利率計(jì)付的債務(wù)利息上增加一倍?！?br />
問題一：加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，是否還需要支付原判決利息？
《民事訴訟法》第232條的立法目的在于敦促付款義務(wù)人盡快履行債務(wù)，并考慮到與民間借貸的高利率進(jìn)行一定程度平衡。我們認(rèn)為，在債務(wù)人支付的遲延履行期間的債務(wù)利息，應(yīng)當(dāng)屬于增加的懲罰項(xiàng)目，原判決的利息仍然要繼續(xù)計(jì)算。從另外一個(gè)角度講，民間借貸的利率，最高可以達(dá)到銀行同類貸款利率的四倍，這完全可能高于“加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息”標(biāo)準(zhǔn)。在這種情況下，如果債務(wù)人僅支付后者的利息，而不需支付原判決利息，那么不僅達(dá)不到促進(jìn)債務(wù)人還款的目的，反而起到了反作用。
問題二：計(jì)算的“基數(shù)”是否應(yīng)當(dāng)包含債務(wù)履行期限屆滿前發(fā)生的利息、以及訴訟費(fèi)？
對(duì)遲延履行利息的基數(shù)如何確定，法律沒有作出明確的規(guī)定。在執(zhí)行實(shí)踐中，存在三種觀點(diǎn)：（1）本金。即遲延履行利息的基數(shù)只以本金為準(zhǔn)。（2）法律文書確認(rèn)的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人支付的金錢應(yīng)當(dāng)是屆滿前的債務(wù)整體，即基數(shù)包括“本金”和法律文書確定的“利息”。（3）不僅是法律文書確定的“本金及利息”，還包括法律文書確定義務(wù)人負(fù)擔(dān)的其他各種訴訟費(fèi)用。我們認(rèn)為，第二種觀點(diǎn)比較合適。第一，利息也是債務(wù)之一，因此，不能將利息排除在《民事訴訟法》第232條的“債務(wù)”之外。第二，生效法律文書中確認(rèn)的債務(wù)人向權(quán)利人履行的債務(wù)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是法律文書所確認(rèn)的因?qū)嶓w法律關(guān)系而產(chǎn)生的金錢給付義務(wù)，至于訴訟費(fèi)，應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人向人民法院繳納的訴訟程序費(fèi)用。兩者的性質(zhì)是不同的，不能進(jìn)行合并。
（五）企業(yè)之間借貸的利息
1、最高人民法院的意見是利是非法的，要予以收繳，當(dāng)事人無權(quán)要求給付利息。不具有金融業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)權(quán)的法人、其他組織，從事貸款業(yè)務(wù)，貸款行為無效，雙方之間形成的是非法借貸關(guān)系。名為聯(lián)營(yíng)、投資、融資租賃、墊資等，而實(shí)質(zhì)是借貸的合同，均為無效合同，雙方之間形成非法借貸關(guān)系。對(duì)于非法借貸關(guān)系的處理，最高人民法院的意見是貸款人應(yīng)當(dāng)返還借款本金，對(duì)貸款人已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對(duì)借款人則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。規(guī)定企業(yè)之間禁止借貸的主要法律淵源有兩個(gè)：第一，中國(guó)人民銀行1996年6月28日頒布的《貸款通則》第61條：“企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。”第二，最高人民法院《關(guān)于審理聯(lián)營(yíng)合同糾紛案件若干問題的解答》（1990年11月12日法（經(jīng)）發(fā)<1990>27號(hào)）第4條第2項(xiàng)：“（二）企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營(yíng)一方向聯(lián)營(yíng)體投資，但不參加共同經(jīng)營(yíng)，也不承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤(rùn)的，是明為聯(lián)營(yíng)，實(shí)為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。除本金可以返還外，對(duì)出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對(duì)另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款?！?br />
2、地方法院有不同意見。《廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理幾類金融糾紛案件的若干意見》（1999年6月30日粵高法發(fā)[1999]26號(hào)）第41條明確規(guī)定，企業(yè)之間非法借貸的，除本金予以返還外貸款人，一般應(yīng)判決借款人按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率支付利息，超出規(guī)定利率部分應(yīng)判決無效。
3、最新立法方向。2003年9月，中國(guó)人民銀行曾經(jīng)發(fā)文向5個(gè)部委、3家政策性銀行、4家國(guó)有獨(dú)資商業(yè)銀行以及4家股份制商業(yè)銀行征求《貸款通則》的修改意見。在下發(fā)的《貸款通則》征求意見稿中，已經(jīng)沒有“企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)”的類似條款了。但是，截至目前，筆者尚未發(fā)現(xiàn)中國(guó)人民銀行頒布《貸款通則》修改意見。
