愛華網(wǎng)工信部意見征集：《通信短信息服務管理規(guī)定（征求意見稿）》
為了規(guī)范通信短信息服務行為，維護短信息用戶的合法權益，我部起草了《通信短信息服務管理規(guī)定（征求意見稿）》，現(xiàn)向社會公開征求意見，請于2014年月12月5日前反饋意見。
聯(lián)系人：工業(yè)和信息化部政策法規(guī)司
電話：010-66012374（兼?zhèn)髡妫?/p>
電子郵件：law@miit.gov.cn
地址：北京市海淀區(qū)萬壽路27號 工業(yè)和信息化部政策法規(guī)司（郵編：100846），請在信封上注明“規(guī)章征求意見”。
工業(yè)和信息化部 2014年11月4日
征求意見稿全文下載：http://zfs.miit.gov.cn/n11293472/n11294912/n11296182/n16221733.files/n16221732.doc
微評：
幾年前曾看過一個，這似乎只是在2008年甚至更早時候的征求意見稿的修改版。
內容并無實質變化。非應邀不得發(fā)送這樣的內容，雖然已經(jīng)明確提出，但規(guī)定中可操作性并不強。雖已提及互聯(lián)網(wǎng)信息服務，但條款過粗，未能使用高速發(fā)展的現(xiàn)狀。與幾年前發(fā)送者數(shù)量有限相比，現(xiàn)在發(fā)送者已海量，部分條款未能涵蓋發(fā)送量較小的發(fā)送者。
以下逐條簡評一下。
1、明確商業(yè)短信非應邀不得發(fā)送，這是類似信息服務管理的基本做法，我曾經(jīng)多次呼吁，總算將要落實到規(guī)定中。
2、第37條第1款：短信息服務，是指利用電信網(wǎng)向移動電話、固定電話等通信終端用戶，提供有限長度的文字、數(shù)據(jù)、聲音、圖像等信息的電信業(yè)務。第38條：利用互聯(lián)網(wǎng)向固定電話、移動電話等通信終端用戶提供文本、圖片、音視頻、應用軟件等信息遞送服務的，參照本規(guī)定執(zhí)行。依法需經(jīng)有關主管部門審核同意的，應當經(jīng)有關部門審核同意。
微評：38條明顯是37條一款的補充，試圖將短信息服務管理從通信網(wǎng)延伸到互聯(lián)網(wǎng)，但“參照本規(guī)定執(zhí)行”/“依法需經(jīng)有關主管部門審核同意的，應當經(jīng)有關部門審核同意”，這樣的條款，并不足以應對越來越多的不同形式的點對點信息服務（含在各種群里的信息廣播）。
3、第3條：工業(yè)和信息化部和各省、自治區(qū)、直轄市通信管理局（以下統(tǒng)稱電信管理機構）依法對短信息服務實施監(jiān)督管理。
微評：由于電信管理機構只到省級，與信息發(fā)送分處各地的現(xiàn)狀相比，管理機構有難進行全面有效的管理。
4、 第4條 鼓勵有關行業(yè)協(xié)會依法制定短信息服務的自律性管理制度，引導會員加強自律管理。
微評：“會員”概念非常窄，商業(yè)短信息發(fā)送個人化、小規(guī)?；厔菝黠@，這些發(fā)送者并非“會員”?；蛘哒f商業(yè)短信息發(fā)送主要由兩部分組成：第一部分數(shù)量少，但每家發(fā)送量大，第二部分，發(fā)送者多，但每家每次發(fā)送量很小，規(guī)定應涵蓋兩部分發(fā)送行為。
5、第5條經(jīng)營短信息服務的，應當依法取得電信業(yè)務經(jīng)營許可?；A電信業(yè)務經(jīng)營者不得為未取得許可的短信息服務提供者提供用于業(yè)務經(jīng)營的網(wǎng)絡或者業(yè)務接入服務。
微評：這是原來“端口”的概念，在群發(fā)器普及，手機群發(fā)功能越來越方便，互聯(lián)網(wǎng)信息發(fā)送多樣化的今天，絕大多數(shù)發(fā)送者不會取得“電信業(yè)務經(jīng)營許可”。
6、第6條 基礎電信業(yè)務經(jīng)營者應當準確記錄接入其網(wǎng)絡的短信息服務提供者的名稱、接入代碼和接入地點等信息。
微評：這條仍只針對通過端口的發(fā)送行為。
7、第7條短信息服務提供者應當制定短信息服務規(guī)則，并在服務合同或者入網(wǎng)協(xié)議中告知用戶，不得利用格式條款侵犯用戶的合法權益。
微評：這條甚至很難涵蓋端口發(fā)送的所有行為，或者說，如果應該按此規(guī)定的話，端口的作用將明顯減弱。
8、第八條短信息服務向用戶收費的，短信息服務提供者應當保證計費符合相關電信標準，并事先明確告知用戶服務內容、資費標準、收費方式和退訂方式等。
微評：收費短信息在商業(yè)短信息中占比很少，大致包括兩種，一種以前的靠短信息內容本身收費獲利的CP，現(xiàn)在基本已經(jīng)消失。另一種是商業(yè)服務行為。
9、 第9條短信息服務提供者發(fā)送短信息時，應當將發(fā)送端電話號碼或者代碼一并發(fā)送。不得發(fā)送缺少發(fā)送端電話號碼或者代碼的短信息，不得發(fā)送含有虛假的發(fā)送端電話號碼或者代碼的短信息。
微評：此條防君子不防小人。
10、第10條短信息服務提供者應當在其服務系統(tǒng)中記錄短信息發(fā)送和接收時間、發(fā)送端和接收端電話號碼或者代碼、用戶訂閱和退訂情況等信息，端口類短信息還應當保存短信息內容。前款規(guī)定的記錄應當保存5個月，其中用戶訂閱和退訂情況應當保存至短信息服務提供者與用戶服務關系終止后5個月。
微評：應為規(guī)模商業(yè)短信息服務的基本要求。
11、 第11條 短信息服務提供者提供端口類短信息服務時，應當要求短信息內容提供者提供真實身份信息，并進行查驗和登記。
微評：此條針對第三方商業(yè)短信息發(fā)送行為。
12、 第12條短信息服務提供者提供端口類短信息服務時，應當按照電信管理機構許可的碼號結構、位長、用途和使用范圍使用端口號。未經(jīng)電信管理機構批準，不得轉讓或者出租端口號。
微評：端口管理基本要求。
13、第13條 短信息服務提供者在業(yè)務活動中收集、使用用戶的個人信息，應當嚴格遵守有關法律法規(guī)的規(guī)定。
微評：有關法律法規(guī)已規(guī)定。
14、第14條 短信息服務提供者應當建立和執(zhí)行網(wǎng)絡與信息安全管理制度，采取安全防范措施，加強公共信息巡查。
微評：基本安全規(guī)定，但事后處罰易事前事中監(jiān)管難。
15、 第15條任何組織或者個人不得將采用人工收集、在線自動收集、數(shù)字任意組合等手段獲得的他人的電話號碼用于出售、共享和交換，或者向通過上述方式獲得的電話號碼發(fā)送短信息。
微評：前半部分與相關法律法規(guī)同，不得“向通過上述方式獲得的電話號碼發(fā)送短信息”建議單獨列條，并將內容深化。
16、 第16條短信息服務提供者和短信息內容提供者不得制作、復制、發(fā)布和傳播含有《中華人民共和國電信條例》等法律法規(guī)規(guī)定的禁止性內容的短信息。
微評：基本規(guī)定。
17、第17條擬發(fā)送公益性短信息的，由省級以上人民政府有關部門提前10個工作日向電信管理機構提供短信息發(fā)送時間、發(fā)送內容、發(fā)送范圍、發(fā)送機構等信息。屬于公益性短信息的，電信管理機構協(xié)調短信息服務提供者發(fā)送；不屬于公益性短信息的，及時告知有關部門并說明理由。
涉及自然災害、事故災難、公共衛(wèi)生事件和社會安全事件預警和處置等應急公益性短信息，情況緊急需要先行發(fā)送的，短信息服務提供者應當及時無償發(fā)送，有關部門事后應當向電信管理機構提供有關信息。
微評：此條針對公益性短信息，分為普通及突發(fā)事件，規(guī)定含糊，未解決短信發(fā)送 多頭管理，運營商被動執(zhí)行問題。
18、第18條任何組織和個人未經(jīng)接收者同意或者請求，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息。接收者同意后又明確表示拒絕接收短信息的，應當停止向其發(fā)送。短信息服務提供者、短信息內容提供者請求用戶同意接收商業(yè)性短信息的，應當說明擬發(fā)送短信息的類型、范圍和期限。用戶未回復的，視為不同意接收；用戶明確拒絕或者未回復的，不得再次向其發(fā)送內容相同或相似的短信息。
微評：非應邀的明確規(guī)定。發(fā)送前需接受方同意， 接受方拒絕不得再發(fā)送。
基礎電信業(yè)務經(jīng)營者通過其電信網(wǎng)發(fā)送端口類商業(yè)性短信息的，應當保證有關用戶已經(jīng)同意或者請求接收有關短信息。
微評：將基礎電信運營商的發(fā)送行為也納入管理，初衷是好的，但如不能將服務端口和信息端口分開（哪怕是加位），監(jiān)管難度相當大。尤其是同一端口，既發(fā)送運營商服務信息，又發(fā)送運營商商業(yè)性信息，還發(fā)送社會部門要求發(fā)送的“公益信息”時。
19、第19條短信息服務提供者和短信息內容提供者用于發(fā)送其業(yè)務管理和服務類短信息的端口，不得用于發(fā)送商業(yè)性短信息。（商業(yè)性短信息，是指用于直接或間接地介紹、推銷商品、服務或者商業(yè)投資機會的短信息。）
微評：端口界定，商業(yè)性短信界定是有效監(jiān)管的關鍵。例如我使用服務的某銀行用其端口向我發(fā)送理財信息，應如何管理？
20、 第20條短信息服務提供者和短信息內容提供者向接收者發(fā)送商業(yè)性短信息，應當提供免費、便捷和有效的拒絕接收方式并隨短信息告知接收者，不得以任何形式對接收者拒絕接收短信息設置障礙。
微評：保障拒絕通道，一個問題，如未經(jīng)我許可發(fā)送來信息，最后有“回TD退訂”，但退訂短信運營商要收基本通信費，這是否算“免費”？
21、第21條 短信息服務提供者、短信息內容提供者向接收者發(fā)送商業(yè)性短信息，應當在短信息中注明短信息內容提供者的名稱。
微評：基本要求。即使通過偽基站發(fā)送的商業(yè)性短信息，也會有相關商家或銷售員的名稱、電話等。
22、第22條短信息服務提供者應當建立短信息管理制度和預警監(jiān)測機制，通過規(guī)范管理、技術手段和合同約定等措施，防范未經(jīng)用戶同意或者請求發(fā)送的商業(yè)性短信息。
微評：針對第三方發(fā)送行為。
23、第23條基礎電信業(yè)務經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)短信息服務提供者或者短信息內容提供者違反本規(guī)定發(fā)送商業(yè)性短信息的，應當采取必要的措施停止為其提供相關的電信資源。
微評：“發(fā)現(xiàn)”并非嚴謹?shù)臈l件判定，如何避免誤判而影響用戶的基本通信權力？
24、第24條鼓勵開發(fā)和推廣基于智能終端的短信息安全應用軟件產(chǎn)品。鼓勵用戶自主選擇下載和使用短信息安全應用軟件，提高自我防護能力。
微評：“短信息安全應用軟件”對短信的分類、判定，對部分短信的攔截，合法性如何判定？
25、第25條 短信息服務提供者應當建立投訴處理機制，公布有效的聯(lián)系方式，接受與短信息服務有關的投訴。
微評：基本條款。
26、第26條工業(yè)和信息化部委托中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會12321網(wǎng)絡不良與垃圾信息舉報受理中心（以下簡稱舉報受理中心）受理短信息服務舉報。
微評：協(xié)會下屬機構有多大執(zhí)法權？
27、第27條用戶認為其受到商業(yè)性短信息侵擾的，可以向短信息服務提供者投訴或者向舉報受理中心舉報。舉報受理中心受理用戶舉報后，應當在5個工作日內轉送短信息服務提供者處理。發(fā)現(xiàn)存在違法行為的，應當及時報告國家有關部門處理。短信息服務提供者收到用戶投訴或者舉報受理中心轉辦的舉報，經(jīng)核實后應當及時采取有效手段，并在15個工作日內向投訴用戶或舉報受理中心反饋處置結果。
微評：15個工作日，此周期是否過長？已對用戶造成的傷害如何處罰？
28、第28條短信息服務提供者發(fā)現(xiàn)被投訴或者舉報的短信息明顯含有本規(guī)定第十六條規(guī)定的內容的，應當立即停止發(fā)送，保存有關記錄，并及時向國家有關機關報告；涉及本單位的，應當立即開展調查，采取有效的防范或者處理措施，并及時將調查結果報告電信管理機構。（16條：“含有《中華人民共和國電信條例》等法律法規(guī)規(guī)定的禁止性內容”）
微評：基本要求。
29、第29條 用戶與短信息服務提供者發(fā)生短信息服務爭議的，可以依法向電信管理機構委托的電信用戶申訴受理機構申訴。
微評：還是受理機構的執(zhí)法權問題。
30、第30條電信管理機構對短信息服務活動實施監(jiān)督檢查時，可以要求短信息服務提供者和短信息內容提供者提供相關材料，短信息服務提供者和短信息內容提供者應當予以配合。電信管理機構實施監(jiān)督檢查，應當記錄監(jiān)督檢查的情況，不得妨礙短信息服務提供者和短信息內容提供者正常的經(jīng)營或者服務活動，不得收取任何費用。
微評：監(jiān)督的普適條款。
31、 第31條 電信管理機構實施電信業(yè)務經(jīng)營許可年檢時，應當對短信息服務提供者執(zhí)行本規(guī)定的情況進行審查。
微評：“短信息服務提供者”只涵蓋很少一部分發(fā)送者。
32、第32條電信管理機構應當將短信息服務提供者違反本規(guī)定的行為記入社會信用檔案并予以公布。必要時，電信管理機構可以對短信息服務提供者的負責人進行監(jiān)管談話。
微評：此應該為處罰的一部分，內容建議放在“法律責任”部分。
33、第33條違反本規(guī)定第五條第一款（經(jīng)營短信息服務的，應當依法取得電信業(yè)務經(jīng)營許可）、第十二條規(guī)定（端口使用管理）的，由電信管理機構依據(jù)《中華人民共和國電信條例》第七十條規(guī)定處罰。
《中華人民共和國電信條例》第七十條第一款：由國務院信息產(chǎn)業(yè)主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構依據(jù)職權責令改正，沒收違法所得，處違法所得3倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足5萬元的，處10萬元以上100萬元以下罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓：(一)違反本條例第七條第三款的規(guī)定或者有本條例第五十九條第(一)項所列行為，擅自經(jīng)營電信業(yè)務的，或者超范圍經(jīng)營電信業(yè)務的；
微評：針對經(jīng)營短信服務和端口使用行為。
34、第34條違反本規(guī)定第六條至第十一條、第十五條、第十八條至第二十一條、第二十七條第三款規(guī)定的基礎電信業(yè)務經(jīng)營者和短信息服務提供者，由電信管理機構依據(jù)職權責令限期改正，予以警告，可以并處一萬元以上三萬元以下罰款，向社會公告。違反本規(guī)定第十八條至第二十一條規(guī)定的短信息內容提供者，由有關部門按照國家有關法律、行政法規(guī)予以處罰。
微評：此條未能有效覆蓋“利用互聯(lián)網(wǎng)向固定電話、移動電話等通信終端用戶”。
第35條 違反本規(guī)定第十六條規(guī)定的，依據(jù)《中華人民共和國電信條例》第六十七條規(guī)定處罰。
微評：《中華人民共和國電信條例》第六十七條針對的第五十七條、第五十八條中的違法行為已覆蓋第16條。
第36條電信管理機構、舉報受理中心工作人員在短信息服務監(jiān)督管理工作中濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊的，依法給予處理；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
微評：權利監(jiān)督。
