愛(ài)華網(wǎng)? ? ? “光大烏龍指”事件主角光大證券策略投資部原總經(jīng)理?xiàng)顒Σ罡孀C監(jiān)會(huì)被法院受理，以及隨后披露出來(lái)的一系列信息與證據(jù)，在證券市場(chǎng)引發(fā)軒然大波。
2月20日，河北功成律師事務(wù)所主任薛洪增在接受《中國(guó)經(jīng)營(yíng)報(bào)》記者采訪時(shí)表示，證監(jiān)會(huì)對(duì)楊劍波做出的行政處罰是合規(guī)恰當(dāng)?shù)摹顒Σㄒ浴皩?duì)沖交易是按公司制度以及風(fēng)險(xiǎn)防范為由的正常操作”為由提起的免責(zé)訴求并不成立。
未公告前，仍屬內(nèi)幕交易敏感期
楊劍波稱(chēng)，“8·16”烏龍指發(fā)生后，中金所、上海證監(jiān)局領(lǐng)導(dǎo)即派人到光大證券交易部現(xiàn)場(chǎng)檢察，了解情況，且對(duì)當(dāng)天下午的對(duì)沖交易知情，也沒(méi)有制止。如果在監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)內(nèi)幕消息、內(nèi)幕交易知情的前提下，是否影響判其犯罪成立？對(duì)此，律師薛洪增表示，監(jiān)管部門(mén)的知情與否并非是判定其內(nèi)幕交易成立的先決條件。監(jiān)督部門(mén)的知情，只是擴(kuò)大了內(nèi)幕信息知情人的范圍。“只要內(nèi)幕信息符合法律規(guī)定的內(nèi)幕信息特征。在內(nèi)幕信息沒(méi)有公開(kāi)前，仍屬內(nèi)幕信息?！?br>
楊劍波認(rèn)為，“8·16”烏龍指事發(fā)后不久，21世紀(jì)網(wǎng)站就刊出《A股暴漲傳聞：疑似光大證券烏龍盤(pán)》的報(bào)道，后經(jīng)新浪等多家網(wǎng)站廣泛轉(zhuǎn)載，這是內(nèi)幕信息的公開(kāi)披露。威諾律師事務(wù)所主任楊兆全在接受本報(bào)記者采訪時(shí)則表示，一般意義上來(lái)說(shuō)，“公眾還是以光大證券的公告視為內(nèi)幕信息公開(kāi)，此前媒體報(bào)道也僅僅是猜測(cè)，并沒(méi)有得到光大證券證實(shí)。因此，之前仍屬于內(nèi)幕信息敏感期。”
由于“光大烏龍指”事件不是傳統(tǒng)意義上的內(nèi)幕交易行為，因此，證監(jiān)會(huì)此次處罰，動(dòng)用的是內(nèi)幕交易的兜底條款——認(rèn)定的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息，這也成為楊劍波上訴理由之一，認(rèn)為證監(jiān)會(huì)的處罰沒(méi)有依據(jù)。
律師薛洪增表示：“根據(jù)證券市場(chǎng)出現(xiàn)的新情形，監(jiān)管機(jī)構(gòu)依據(jù)法律授權(quán)對(duì)內(nèi)幕交易做出認(rèn)定，也不為過(guò)?！?br>
從行政法角度講，兜底條款的應(yīng)用應(yīng)在監(jiān)管機(jī)構(gòu)以規(guī)章和規(guī)范性文件界定明確前提下使用，證監(jiān)會(huì)并沒(méi)有對(duì)其具體化。對(duì)此，楊兆全律師建議，證監(jiān)會(huì)應(yīng)該進(jìn)一步解釋對(duì)內(nèi)幕交易的認(rèn)定權(quán)限，讓更多人知曉法律的界限。
對(duì)沖交易免責(zé)訴求站不住腳
楊劍波稱(chēng)其當(dāng)天下午的對(duì)沖交易是為了化解公司風(fēng)控風(fēng)險(xiǎn)而進(jìn)行的正常操作，因此，申請(qǐng)撤回行政處罰，且對(duì)其行為予以免責(zé)。
“光大證券和楊劍波同屬內(nèi)幕交易知情人，當(dāng)天下午其對(duì)沖交易很明顯是利用了這一內(nèi)幕信息。當(dāng)時(shí)，外界還不知曉光大以及市場(chǎng)到底發(fā)生了什么?！毖β蓭熣J(rèn)為楊劍波的辯解無(wú)力，以此為由要求免責(zé)站不住腳。
楊劍波還稱(chēng)，下午對(duì)沖是對(duì)上午下錯(cuò)單的補(bǔ)救措施。但在律師看來(lái)，這個(gè)理由仍然不成立。
“只有一種情況的補(bǔ)救可以免責(zé)，即形成重要內(nèi)幕信息的錯(cuò)單沒(méi)有對(duì)市場(chǎng)造成巨大震動(dòng)或影響。而‘光大烏龍指’的行為已經(jīng)對(duì)市場(chǎng)造成了巨大波動(dòng)，即構(gòu)成重要的內(nèi)幕信息。（在外界不知情的情況下，）光大證券的補(bǔ)救措施，顯然對(duì)市場(chǎng)其他投資者有失公允。”楊兆全律師分析。
最為關(guān)鍵的一點(diǎn)是，光大證券補(bǔ)救的是自己公司的損失，而不是市場(chǎng)的損失。作為證券市場(chǎng)專(zhuān)業(yè)人士，楊劍波應(yīng)該知道對(duì)沖交易本身對(duì)市場(chǎng)以及個(gè)股股價(jià)造成的波動(dòng)。
“即便從遵守公司管理制度的角度出發(fā)，如果其行為本身涉及到違法，當(dāng)事人也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！睏钫兹f(shuō)。
證監(jiān)會(huì)失察之嫌？
雖然對(duì)于證監(jiān)會(huì)的行政處罰決定本身沒(méi)有太大疑議，但是，監(jiān)管機(jī)構(gòu)在這一事件中是否失察，業(yè)界也有不同觀點(diǎn)。
薛洪增律師表示，“光大烏龍指”事件后，證監(jiān)會(huì)應(yīng)該啟動(dòng)對(duì)光大證券及當(dāng)事人的刑事責(zé)任追究程序，并移送司法機(jī)關(guān)?！凹热徽J(rèn)定是內(nèi)幕交易，而且達(dá)到了構(gòu)成刑事犯罪的標(biāo)準(zhǔn)，就應(yīng)該移交司法。如果不移送，輕則是行政機(jī)構(gòu)不作為，重則是涉嫌犯罪，徇私枉法?！?br>
根據(jù)最高人民法院頒布施行的《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》中規(guī)定，具有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重：1.證券交易成交額在五十萬(wàn)元以上；2.期貨交易占用保證金數(shù)額在三十萬(wàn)元以上；3.獲利或者避免損失數(shù)額在十五萬(wàn)元以上。
而光大證券在“8·16”中的下單以及下午對(duì)沖交易中的數(shù)額均遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)以上數(shù)字。因此，學(xué)界認(rèn)為，證監(jiān)會(huì)應(yīng)該移交司法。
2013年11月，證監(jiān)會(huì)行政處罰結(jié)果一出，就有市場(chǎng)人士猜測(cè)，證監(jiān)會(huì)是以?xún)?nèi)幕交易的最高限定額處罰（處以違法所得5倍的罰款）或替代對(duì)光大證券其他責(zé)任的追究。
“如果以加重經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任的方式，免除刑事責(zé)任，對(duì)以后的內(nèi)幕交易案件容易生產(chǎn)不良影響?！睏钫兹蓭熣f(shuō)。
在以往的內(nèi)幕交易案件中，非法獲利幾十萬(wàn)元的也要移交司法。而光大證券的非法所得8721.1萬(wàn)元，而且行為嚴(yán)重，不移交司法的理由恐難有說(shuō)服力。
投資者索賠不樂(lè)觀
“如果法院撤銷(xiāo)證監(jiān)會(huì)的行政處罰，那么，在‘光大烏龍指’事件中遭受損失的投資者要求民事賠償則成了水中花。”楊兆全律師表示。
楊劍波上訴證監(jiān)會(huì)的訴訟請(qǐng)求是，撤銷(xiāo)其做出的《行政處罰決定書(shū)》和《市場(chǎng)禁入決定書(shū)》。楊兆全律師預(yù)測(cè)，楊劍波的訴訟可能出現(xiàn)三種結(jié)果。一是法院駁回上訴；二是撤銷(xiāo)原證監(jiān)會(huì)出具的行政處罰決定；三是部分降低對(duì)楊劍波行政處罰。
“如果是第二種結(jié)果，那么，投資者的索賠則無(wú)望。如果是其他兩種情形，我們將會(huì)繼續(xù)幫助投資者推進(jìn)相關(guān)訴訟程序?！惫獯笞C券烏龍指事件被認(rèn)定為內(nèi)幕交易后，多地投資者紛紛要求索賠，僅威諾律師事務(wù)所代理的客戶(hù)就有十幾個(gè)。“上海市二中院正在受理我們陸續(xù)提交的材料，有些已經(jīng)立案。”
近年來(lái)的案件趨勢(shì)顯示：凡是因上市公司虛假陳述造成損失而提起訴訟的投資者，大多數(shù)都得到了賠償。不過(guò)，對(duì)于“光大烏龍指”投資者維權(quán)一事，可能并不樂(lè)觀。“由于針對(duì)內(nèi)幕交易的司法解釋還沒(méi)有頒布，因此對(duì)于案件審理、損失的計(jì)算以及如何賠償都沒(méi)有法律依據(jù)。”薛洪增表示。
據(jù)悉，2012年6月，最高人民法院只頒布了《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》。關(guān)于針對(duì)內(nèi)幕交易的司法解釋?zhuān)壳罢谥贫ㄖ?，但何時(shí)頒布尚不得而知。
證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人此前表示，光大證券烏龍案賠償參照虛假陳述。該發(fā)言人表示，對(duì)于光大證券投資者的民事賠償問(wèn)題，當(dāng)前已經(jīng)通報(bào)到最高人民法院，對(duì)于民事審判權(quán)由司法權(quán)獨(dú)立行使，最高院準(zhǔn)備參照虛假陳述來(lái)商定光大證券投資者賠償問(wèn)題。
2013年8月16日13點(diǎn)16分，光大證券董秘梅鍵表示，自營(yíng)盤(pán)70億元烏龍純屬子虛烏有?！懊锋I明知大盤(pán)上漲是由于光大交易系統(tǒng)程序錯(cuò)誤的技術(shù)問(wèn)題造成的，卻沒(méi)有及時(shí)披露該信息，這就是典型的虛假陳述?！蹦陈蓭煼治觯安贿^(guò)，證監(jiān)會(huì)不是司法機(jī)關(guān)，相關(guān)新聞發(fā)言人的表述或許沒(méi)有法律效力?！?br>
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