中國(guó)專利代理行業(yè)始于上世紀(jì)80年代，當(dāng)時(shí)近萬(wàn)名科技人員接受了由原中國(guó)專利局舉辦的培訓(xùn)，取得為期兩年的專利代理人臨時(shí)證書(shū)，形成了最初階段的中國(guó)專利代理人隊(duì)伍。經(jīng)過(guò)二十多年的發(fā)展，中國(guó)的專利代理制度雖然在不斷進(jìn)步，但是與專利制度較成熟的國(guó)家相比，還有許多可借鑒之處。

　　“人性化”的美國(guó)考試制度

　　美國(guó)專利代理的執(zhí)業(yè)人員分為專利代理人和專利律師。根據(jù)美國(guó)專利商標(biāo)局公布的數(shù)據(jù)，截至2008年底，美國(guó)注冊(cè)的專利律師有29000多人，注冊(cè)的專利代理人有9000多人。專利代理人是通過(guò)在美國(guó)專利商標(biāo)局申請(qǐng)并符合注冊(cè)條件，每年從事專利代理事務(wù)的個(gè)人。一個(gè)人只通過(guò)專利代理人資格考試而沒(méi)有通過(guò)普通律師執(zhí)業(yè)資格考試，則僅被稱為專利代理人。專利律師是滿足專利代理人的條件且已經(jīng)在美國(guó)任何聯(lián)邦法院或任何州的最高法院從業(yè)的律師。

　　“美國(guó)的專利代理人考試制度中考生是不是律師無(wú)所謂，但一定要有科學(xué)背景，”美國(guó)博欽律師事務(wù)所駐京首席代表朱堅(jiān)律師向記者介紹美國(guó)的專利代理人考試制度時(shí)說(shuō)，“美國(guó)的專利代理人考試分為幾類：A類指考試者的專業(yè)背景與申請(qǐng)種類完全一樣，考試時(shí)只提供學(xué)位和學(xué)校成績(jī)單就可以了；B類指考試者專業(yè)背景和申請(qǐng)種類相關(guān)，但不完全一樣，還需要完成具體申請(qǐng)種類方向的課程；C類指有技術(shù)背景，但不符合上述兩種情況，就需要進(jìn)行科學(xué)方面的考試?！?/p>

　　美國(guó)1997年取消了專利代理人考試中的文書(shū)撰寫，目前每年的通過(guò)率為百分之五十到百分之六十左右，比中國(guó)百分之十幾的通過(guò)率高很多。一些人可能有專利代理方面的實(shí)戰(zhàn)能力，但是通不過(guò)考試，這也是中國(guó)專利代理人缺乏的原因之一。

　　“現(xiàn)在美國(guó)的專利代理人考試過(guò)程中可以看參考資料，所以我覺(jué)得這個(gè)考試最關(guān)鍵的不是記住多少內(nèi)容，而是有能力找到相應(yīng)法律條規(guī)和解決方法，”朱堅(jiān)說(shuō)。在中國(guó)，除了要通過(guò)考試，還要在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)兩年。而在美國(guó)，不需要有執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，只要通過(guò)考試就可以了。同時(shí)，外籍居住者也可以在美國(guó)進(jìn)行專利代理人考試，前提是他在本國(guó)已經(jīng)獲得專利代理人資格，美國(guó)公民也可以在有相同政策的其他國(guó)家考試，而中國(guó)在這方面并沒(méi)有放開(kāi)。這樣看來(lái)，美國(guó)的專利代理人考試制度與中國(guó)的相比頗顯“人性化”。

　　二十萬(wàn)分之一與萬(wàn)分之一

　　截止到2008年底，中國(guó)的13億人口中，只有7000多個(gè)專利代理人，人口比例為二十萬(wàn)分之一。美國(guó)的3億人口中，專利律師和專利代理人有38000，人口比例為萬(wàn)分之一，人數(shù)比例上相當(dāng)于中國(guó)的20倍。2008年，中國(guó)的專利授權(quán)有41萬(wàn)件，平均每個(gè)專利代理人處理60件；美國(guó)2008年的授權(quán)專利是18萬(wàn)件，平均每人處理6件。“處理60件的質(zhì)量和6件的質(zhì)量肯定不同，所以總數(shù)有時(shí)候是沒(méi)有意義的。所有的授權(quán)專利中發(fā)明專利是最重要的，中國(guó)每年發(fā)明專利的比例并不是很高，而美國(guó)18萬(wàn)授權(quán)中，大部分都是發(fā)明專利，”朱堅(jiān)說(shuō)。雖然專利申請(qǐng)質(zhì)量很難量化，但這個(gè)二十萬(wàn)分之一與萬(wàn)分之一的比例，也很容易讓人對(duì)二者進(jìn)行衡量。

　　這種比例上的巨大差距，其中既有歷史原因也有制度和專利代理人理念方面的原因。朱堅(jiān)向記者介紹，在美國(guó)生物學(xué)領(lǐng)域，準(zhǔn)備一個(gè)人才需要很長(zhǎng)時(shí)間，需要有生物學(xué)方面的博士學(xué)位和法律學(xué)位，高中畢業(yè)后最快也要9到12年，才有進(jìn)門資格。而中國(guó)1993年才通過(guò)醫(yī)藥產(chǎn)品申請(qǐng)專利，至今僅有16年，準(zhǔn)備這方面人才的時(shí)間遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。“所以，在歷史上，要給中國(guó)一個(gè)公正的位置，美國(guó)也經(jīng)歷了中國(guó)這樣的過(guò)程?！币虼?，中國(guó)對(duì)專利人才的準(zhǔn)備與培養(yǎng)變得十分重要。所以，中國(guó)想縮小這種差距，如果考試難度不變，僅僅靠取消對(duì)通過(guò)率的限制來(lái)解決專利代理人缺乏的問(wèn)題，只是短期內(nèi)的解決方法。而真正要提高，需要長(zhǎng)期的積累，引進(jìn)高端的人才逐漸培養(yǎng)更多的專利人。

　　美國(guó)40%的專利律師不在律師事務(wù)所工作，而是在企業(yè)、政府和學(xué)校，大部分都是從律師事務(wù)所分流出來(lái)的。美國(guó)企業(yè)進(jìn)入中國(guó)時(shí)，目前大部分還是用自己的專利代理人撰寫申請(qǐng)，只需要中國(guó)代理人進(jìn)行翻譯申請(qǐng)。因此，中國(guó)專利代理人也需要這樣一個(gè)發(fā)展過(guò)程。目前，中國(guó)一些大的律師事務(wù)所，有很多律師去國(guó)外進(jìn)修，國(guó)外的經(jīng)驗(yàn)可以帶動(dòng)中國(guó)整個(gè)專利代理行業(yè)的進(jìn)步。

　　“點(diǎn)”與“球”的選擇

　　理念上的差距也許是中美專利代理人最大的不同。中國(guó)的代理人進(jìn)行專利代理時(shí)，權(quán)利要求往往僅圍繞專利本身的一個(gè)“點(diǎn)”，雖然通過(guò)申請(qǐng)的速度會(huì)很快，因?yàn)樵叫〉臋?quán)利范圍在國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局越容易通過(guò)，但也意味著權(quán)利范圍越小。而美國(guó)的專利代理人往往將申請(qǐng)的專利權(quán)利范圍不斷擴(kuò)大，將相關(guān)權(quán)利都納入自己的權(quán)利范圍，將專利申請(qǐng)由“點(diǎn)”變成一個(gè)“球”，最大限度的進(jìn)行保護(hù)。朱堅(jiān)律師將這種理念上的區(qū)別稱為“點(diǎn)”與“球”的選擇。

　　當(dāng)然，這種全面的專利保護(hù)與市場(chǎng)有很大關(guān)系。申請(qǐng)?jiān)绞侨?，企業(yè)投入的保護(hù)成本也越多，而中國(guó)一些企業(yè)還沒(méi)有足夠的實(shí)力進(jìn)行投入，或者理念上不能接受，從而不得不選擇“點(diǎn)”?；蛟S需要中國(guó)的企業(yè)變得強(qiáng)大，通過(guò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)在國(guó)際市場(chǎng)獲益的時(shí)候，這種理念才能轉(zhuǎn)變。

　　專利代理人的“藝術(shù)”

　　美國(guó)公司在進(jìn)入市場(chǎng)前，會(huì)讓專利代理人做其產(chǎn)品的相關(guān)專利地圖，明確產(chǎn)品的權(quán)利人、期限、保護(hù)空白、保護(hù)重點(diǎn)和保護(hù)弱點(diǎn)等一系列詳細(xì)的問(wèn)題。美國(guó)的專利代理人會(huì)根據(jù)不同的需求提出不同的專利預(yù)警建議。每一條建議的提出都要對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行深入了解，包括歷史、產(chǎn)權(quán)構(gòu)架、權(quán)利要求范圍，甚至還要準(zhǔn)備好如何應(yīng)對(duì)侵權(quán)訴訟?！斑@是專利代理人的‘藝術(shù)’，不完全是科學(xué)問(wèn)題，”朱堅(jiān)談?wù)搶＠A(yù)警工作時(shí)說(shuō)。

　　而中國(guó)的專利代理人在對(duì)企業(yè)預(yù)警方面的工作做的還不夠，這與中國(guó)一些企業(yè)的理念有很大關(guān)系，一些中國(guó)企業(yè)在這方面的體會(huì)還不夠深入，還沒(méi)有形成預(yù)警方面的意識(shí)。這也需要中國(guó)的專利代理人與企業(yè)進(jìn)行溝通與交流，提高中國(guó)企業(yè)的認(rèn)識(shí)。

　　朱堅(jiān)律師向記者談到另一個(gè)頗有“中國(guó)特色”的問(wèn)題。一些中國(guó)企業(yè)有時(shí)對(duì)自己的專利代理人透露的信息非常有限，而這點(diǎn)在美國(guó)恰恰是大忌。美國(guó)的企業(yè)往往對(duì)自己的專利律師非常信任，律師的建議在企業(yè)決策時(shí)起到非常大的影響作用，因此企業(yè)會(huì)向律師提供很詳盡的信息。一些中國(guó)企業(yè)在提供信息時(shí)有所保留，這就導(dǎo)致代理人需要花很多精力去調(diào)查，非常浪費(fèi)資源。因此，專利代理人和企業(yè)之間的互相信任十分重要。這也需要中國(guó)的專利代理人不斷的成熟起來(lái)。

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