愛華網(wǎng)能上癮的東西除了毒品還有什么？
如果告訴你——打官司也能上癮，請不要感到驚奇，因?yàn)槿绻A得官司即可帶來可觀的收益，上癮就不是什么稀奇事了。移動(dòng)U盤的教父級企業(yè)——深圳市朗科科技股份有限公司（下稱“朗科”）通過專利訴訟，為企業(yè)創(chuàng)造了50%左右的毛利。2010年1月8日，朗科在深交所創(chuàng)業(yè)板正式掛牌上市，股價(jià)一度高達(dá)40多元，募集資金近7億元。朗科對專利收益的依存度最高達(dá)到12.76%，可以說朗科對專利訴訟的運(yùn)用達(dá)到了某種極致。
如今，動(dòng)輒就打知識產(chǎn)權(quán)官司的現(xiàn)象非常普遍，甚至成為專利擁有者的獲利武器。但是，通過知識產(chǎn)權(quán)官司而獲取不菲收益的“官司模式”，對企業(yè)的發(fā)展是否可靠，它能給企業(yè)帶來可持續(xù)發(fā)展的永動(dòng)力嗎？
發(fā)生在2009年底的華旗訴明基鼠標(biāo)侵權(quán)案，就被業(yè)界人士指稱其訴訟行為有違商業(yè)道德，而微軟、英特爾在歐美市場遭遇的壟斷裁決及高額罰款，也給專利擁有者提了個(gè)醒：即便你擁有了知識產(chǎn)權(quán)，也并不意味著你就不侵權(quán)，你的發(fā)展就一勞永逸了！
強(qiáng)者的厄運(yùn)
企業(yè)擁有了知識產(chǎn)權(quán)，并不見得就能發(fā)展得好。北京盈科律師事務(wù)所律師程娟在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，知識產(chǎn)權(quán)僅在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到法律保護(hù)，一旦超越法律規(guī)定的保護(hù)期限，其權(quán)利就自動(dòng)消失。自申請日起算，發(fā)明專利的保護(hù)期限只有20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)保護(hù)期限則只有10年。
但凡事物極必反。據(jù)報(bào)道，美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)（FTC）日前對英特爾提出起訴，指控英特爾在過去10多年中利用專利霸權(quán)形成市場壟斷，扼殺市場競爭，并通過威逼利誘等手段鼓動(dòng)電腦廠商與其簽署排他性協(xié)議，涉嫌非法操縱CPU或GPU芯片的市場價(jià)格。在美國監(jiān)管當(dāng)局看來，英特爾的行為剝奪了消費(fèi)者的選擇權(quán)，更為重要的是，英特爾切斷競爭對手的芯片產(chǎn)品進(jìn)入市場，阻礙了處理器芯片市場的進(jìn)一步創(chuàng)新和發(fā)展。
微軟也遭專利厄運(yùn)，至今已被歐盟以專利壟斷為由累計(jì)處罰達(dá)16.8億歐元。從2004年起，歐盟就微軟濫用其專利所形成的市場壟斷優(yōu)勢，進(jìn)行了長達(dá)5年多的調(diào)查和訴訟。歐盟最終認(rèn)定微軟的專利壟斷行為成立，雖然微軟向歐洲法庭提起過上訴，但均以敗訴并高額受罰收場，同時(shí)被要求向競爭對手開放相關(guān)技術(shù)信息。
與歐美企業(yè)強(qiáng)大的知識產(chǎn)權(quán)壁壘、產(chǎn)品市場和品牌影響力相比，中國企業(yè)的發(fā)展還有很長的路要走，特別是在知識產(chǎn)權(quán)的市場商業(yè)化運(yùn)用方面，當(dāng)擁有強(qiáng)勢專利的微軟、英特爾也有難免遭遇訴訟和巨額罰款的時(shí)候，中國企業(yè)更應(yīng)該警惕知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)用中的“甜蜜陷阱”。
專利官司的商業(yè)化隱憂
“朗科不會(huì)利用專利形成壟斷?！崩士浦R產(chǎn)權(quán)及法務(wù)部經(jīng)理高麗晶在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，朗科的知識產(chǎn)權(quán)定位是自主創(chuàng)新、做前瞻技術(shù)的開發(fā)與研究，將前沿技術(shù)轉(zhuǎn)化為知識產(chǎn)權(quán)后，朗科將更多地促進(jìn)行業(yè)上中下游的共同發(fā)展，不是為了壟斷，而是推動(dòng)行業(yè)不斷發(fā)展。
但朗科當(dāng)前約占50%的毛利由知識產(chǎn)權(quán)訴訟方式產(chǎn)生，這樣的現(xiàn)狀或令人堪憂。與微軟、英特爾相比，朗科還是超輕量級別的，但它在最近幾年發(fā)起對內(nèi)對外的狼性攻勢，可見其專利霸權(quán)戰(zhàn)略的一面。2002年7月，朗科起訴華旗侵犯專利，華旗索賠100萬元。兩年后，朗科向索尼公司發(fā)起訴訟，索尼賠達(dá)1000萬元。2006年，朗科發(fā)起對美國存儲(chǔ)器市場巨頭PNY公司的訴訟，此外還挑戰(zhàn)了東芝、美國金士頓等知名廠商，最終與其達(dá)成專利授權(quán)許可協(xié)議，收取這些業(yè)界巨頭的專利許可費(fèi)。
像朗科這樣依靠打?qū)＠偎径@得大量利潤的企業(yè)，在中國并非個(gè)案。北京盈科律師事務(wù)所律師程娟表示，大部分企業(yè)法律意識淡薄，沒有意識到侵犯了權(quán)利人的合法權(quán)利，或者即使明知侵權(quán)，但為了追求更多的利潤，省去知識產(chǎn)權(quán)許可使用費(fèi)等成本，冒著違法被訴的風(fēng)險(xiǎn)而鋌而走險(xiǎn)，這恰恰給了專利權(quán)人的訴訟機(jī)會(huì)。
在上海交通大學(xué)法學(xué)院知識產(chǎn)權(quán)專家劉永沛看來，依靠專利訴訟獲利的企業(yè)具有三個(gè)特征。其一，它的專利是基礎(chǔ)專利，基于產(chǎn)業(yè)鏈的上游，基于該專利的產(chǎn)品和改進(jìn)產(chǎn)品都要用到該專利的技術(shù)，則該專利就可以制約后來的競爭者。早在1999年，朗科發(fā)明世界第一款閃存盤，此后相繼在中國、美國等多個(gè)國家申請了閃存盤的全球基礎(chǔ)性發(fā)明專利，這也成為其高額毛利的來源。其二，專利權(quán)的有效性非常穩(wěn)定，使其在訴訟中常常立于不敗之地。第三，市場容量相當(dāng)大，因此存在大量侵權(quán)，專利權(quán)人就可以以量取勝。
劉永沛向《法人》記者表示，主動(dòng)訴訟就不見得是最好的市場策略。中國專利中基礎(chǔ)專利比較少，改進(jìn)發(fā)明多，中國專利中有的實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利沒有經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查，專利權(quán)的穩(wěn)定性差，極可能在專利無效程序中“死”掉。從訴訟的角度看，一件專利“值錢”與否，要看賠償額度的高低。根據(jù)2008年新專利法第65條的規(guī)定，專利侵權(quán)賠償采用四步法：首先，按權(quán)利人因侵權(quán)行為受到的實(shí)際損失計(jì)算；其次，如果計(jì)算實(shí)際損失沒法確定，就按侵權(quán)人因侵權(quán)所獲利益計(jì)算；如果前兩項(xiàng)都行不通，可以參照該專利的許可費(fèi)，按其一定的倍數(shù)計(jì)算賠償額；第四是法定賠償。但在現(xiàn)實(shí)中，往往前三種方法難以確定賠償額，法院就只好采用“法定賠償”。
在實(shí)際的司法審判中，采用法定賠償?shù)陌讣辉谏贁?shù)。這個(gè)額度在2009年10月1日后，調(diào)整為1萬至100萬元，跨度非常大，這就是法官行使自由裁量權(quán)的“酌定賠償”。劉永沛表示，法定賠償要考慮的因素有“專利權(quán)的類型”、“侵權(quán)行為的性質(zhì)”、“侵權(quán)行為的情節(jié)”等。由此可見，在計(jì)算賠償額時(shí)困難重重，法院判決就有很多不確定性，對于原告企業(yè)而言，存在非常大的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。如果訴訟結(jié)果出現(xiàn)專利權(quán)人獲得的賠償還不夠支付訴訟成本，那么很多企業(yè)就會(huì)抑制或放棄訴訟活動(dòng)。
警惕自有專利構(gòu)成侵權(quán)
那么，對于專利的運(yùn)用是捂緊還是開放？這考驗(yàn)著一個(gè)企業(yè)的發(fā)展智慧和市場戰(zhàn)略。上世紀(jì)90年代初，曾風(fēng)靡一時(shí)的萬燕公司開發(fā)出全球第一臺VCD，但被后來的歐美日企業(yè)繞過其知識產(chǎn)權(quán)，跨越性地創(chuàng)造出DVD專利，萬燕卻抱殘守缺，錯(cuò)失了專利創(chuàng)新升級的時(shí)機(jī)，最后在市場中消失。
朗科會(huì)重蹈這種舊轍嗎？“官司模式”是否是企業(yè)贏利和持續(xù)發(fā)展的最佳選擇？微軟、英特爾等強(qiáng)勢企業(yè)的遭遇告訴我們——答案是否定的。即便擁有了專利權(quán)，也并不代表企業(yè)的發(fā)展將一勞永逸。打官司作為一種事后的救濟(jì)方式，是亡羊補(bǔ)牢。北京盈科律師事務(wù)所律師程娟認(rèn)為，企業(yè)最重要的是建立自己的知識產(chǎn)權(quán)制度，增加自我保護(hù)意識，防患于未然，未雨綢繆。
上海交通大學(xué)法學(xué)院知識產(chǎn)權(quán)專家劉永沛表示，專利權(quán)在本質(zhì)上是一種消極的（排他性）權(quán)利，即企業(yè)在獲利專利授權(quán)以后，只是有權(quán)在他人未經(jīng)允許的時(shí)候禁止他人實(shí)施該專利技術(shù)方案，但并不意味著專利權(quán)人可以實(shí)施自己的技術(shù)方案。比如，如果一個(gè)人的專利是在他人的專利基礎(chǔ)上改進(jìn)以后得到的，他如果要實(shí)施在后專利，就要經(jīng)過在先專利權(quán)人的許可。很多人不明白這一點(diǎn)，以為只要自己獲得了專利授權(quán)，就可以實(shí)施了。其實(shí)這是一種誤解，專利授權(quán)一旦實(shí)施，就會(huì)面臨侵犯他人專利權(quán)的指控。
由此可見，不能用傳統(tǒng)的物權(quán)概念來理解專利權(quán)。對于物權(quán)來說，比如一部手機(jī)，是你的，你就可以使用、銷售等，但專利則未必如此。“有必要提醒企業(yè)的是，有了專利，實(shí)施自己的專利，也可能構(gòu)成侵權(quán)。”劉永沛表示，很多企業(yè)對此并不了解。
另外，即使擁有了專利，也并非一勞永逸，做好市場化工作才是最重要的，如果僅僅是擁有專利而沒有轉(zhuǎn)換成實(shí)際的產(chǎn)品進(jìn)入市場，專利的價(jià)值也是“水月鏡花”。劉永沛表示，維持一項(xiàng)專利需要相當(dāng)?shù)某杀?，企業(yè)在考慮專利戰(zhàn)略的時(shí)候，要想辦法讓專利轉(zhuǎn)化成為可以贏利的領(lǐng)域。創(chuàng)新是無止境的，一個(gè)企業(yè)有了專利，其他企業(yè)可能也會(huì)通過回避設(shè)計(jì)，形成自己更好的專利，這是專利法所鼓勵(lì)的。因此，企業(yè)即使擁有了基礎(chǔ)發(fā)明專利，也不意味著它就一定擁有競爭優(yōu)勢。
可持續(xù)的“開放模式”
在朗科知識產(chǎn)權(quán)及法務(wù)部經(jīng)理高麗晶看來，朗科的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展模式是適合企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展的，它已建立了一套從申請到維護(hù)的完善的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制，使其知識產(chǎn)權(quán)形成一個(gè)市場化、商業(yè)化的行為。高麗晶表示，技術(shù)創(chuàng)新一直貫穿朗科的始終，這使朗科獲得了不少基礎(chǔ)專利，形成了最具價(jià)值的企業(yè)資產(chǎn)和財(cái)富。
但是，朗科專利模式更多表現(xiàn)為內(nèi)生性的。那么，有沒有一種途徑能將知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化為更強(qiáng)大的生產(chǎn)力、品牌力和市場力，像并非以高科技為競爭優(yōu)勢的肯德基、麥當(dāng)勞、星巴克那樣風(fēng)靡全球，使產(chǎn)品本身成為企業(yè)的利潤源泉，而不是靠打?qū)＠偎救カ@利？
“和為貴，打官司是下策?！鄙虾＝煌ù髮W(xué)法學(xué)院知識產(chǎn)權(quán)專家劉永沛認(rèn)為，對訴訟雙方來說，打官司都是耗時(shí)、耗財(cái)?shù)倪^程。當(dāng)然，不同的企業(yè)其知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略各不相同，如微軟早期靠的是版權(quán)，僅以小小的DOS操作系統(tǒng)就賺得盆滿缽滿；可口可樂靠商業(yè)秘密，不管其商業(yè)秘密是真還是假，但它不斷講述這個(gè)故事并使成了傳奇，如今即便沒有商業(yè)秘密，僅憑可口可樂的品牌商譽(yù)也能所向無敵；英特爾靠專利，專利讓它遠(yuǎn)遠(yuǎn)走在市場前面，使后來者“無路可走”。
這些榜樣企業(yè)都是巨無霸，但當(dāng)我們做不到獨(dú)一無二的最強(qiáng)者時(shí)，該怎么辦呢？——不妨放開試試。在知識、信息全球一體化的時(shí)代，“開放模式”或能使企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)營更為長久。
在開放式的知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)作模式上，淘金互聯(lián)網(wǎng)的eBay、Facebook和亞馬遜(Amazon)等諸多企業(yè)的成長經(jīng)歷表明：要獲得成功，并非一定需要含金量很高的高科技或?qū)χR產(chǎn)權(quán)擁有量的多寡，更重要的是借力產(chǎn)業(yè)鏈進(jìn)行整合。劉永沛認(rèn)為，專利、商標(biāo)和版權(quán)體現(xiàn)的都是創(chuàng)造力，在一個(gè)封閉式的體系中，創(chuàng)意總會(huì)在某種程度上遭到扼殺，創(chuàng)造力極易枯竭。
蘋果在電腦產(chǎn)品上的失敗，從反面印證了開放模式的重要意義。在這點(diǎn)上，微軟就比蘋果高明。寶潔公司近年來所倡導(dǎo)的與產(chǎn)業(yè)鏈上下游特別是在專利方面的合作，極大地降低了寶潔開發(fā)新產(chǎn)品的時(shí)間成本和人力成本，使它在各個(gè)產(chǎn)品細(xì)分市場迅速占領(lǐng)制高點(diǎn)，成為專利開放運(yùn)營模式的最佳獲益者。
“單一的封閉式專利保守策略，是企業(yè)進(jìn)一步發(fā)展的絆腳石。”一位資深的知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)人士表示，在開放的模式中尋求未來的合作，這是知識產(chǎn)權(quán)的競爭之道，最終實(shí)現(xiàn)“上帝的歸上帝，凱撒的歸凱撒”。當(dāng)然，要實(shí)施知識產(chǎn)權(quán)開放合作模式，需要企業(yè)有高遠(yuǎn)的戰(zhàn)略眼光和不怕被追趕的勇氣。被追趕，對整個(gè)行業(yè)的發(fā)展都有好處，當(dāng)你處在壓力中，你就一定會(huì)被逼跑得更快。
朗科目前已經(jīng)上市了，但從整個(gè)產(chǎn)業(yè)來看，新的競爭或許才剛剛開始，上市不應(yīng)該成為朗科人享受財(cái)富的終點(diǎn)站，而應(yīng)是進(jìn)一步放開手腳的契機(jī)，不能死盯著自己碗里的那點(diǎn)“專利”，在自我滿足感中變得傲慢起來，要不忘時(shí)時(shí)提醒自己“冬天來了”。
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