愛華網(wǎng)一個在基本制度上既順應(yīng)民意又符合法治精神的征用條例，卻可能因為這個所謂的“附則”第四十條讓“商業(yè)拆遷”合法化的規(guī)定而使其價值和意義蕩然無存
馬光遠(yuǎn) 毋庸諱言，國務(wù)院法制辦1月29日發(fā)布的《國有土地上房屋征收和補(bǔ)償條例》（征求意見稿）無論在公共利益的認(rèn)定，還是搬遷程序、補(bǔ)償?shù)氖袌龌▋r等核心問題的制度設(shè)計上，相較于2001年出臺的《城市房屋拆遷管理條例》，都是一個歷史性的進(jìn)步。就制度的演進(jìn)而言，征求意見稿與其說是對以前拆遷管理條例的修改，毋寧說是依據(jù)《憲法》和《物權(quán)法》起草的一部全新的國家征收條例。 我們看到，征求意見稿第一條就旗幟鮮明地指出：為了規(guī)范國有土地上的房屋征收與補(bǔ)償活動，維護(hù)公共利益，保障被征收人的合法權(quán)益，根據(jù)《物權(quán)法》和《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法〉的決定》，制定本條例。這意味著，條例規(guī)范的范圍非常明確，那就是出于公共利益的“征收”行為，才適合這個條例。很顯然，這是統(tǒng)帥征求意見稿所有條文的靈魂，隨后的條文對公共利益的界定，對征收程序的規(guī)范，以及對補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的界定，無不建立在“出于公共利益的需要”而必須征收的行為的范疇內(nèi)。這意味著，《城市房屋拆遷管理條例》中商業(yè)拆遷與公共利益不分的最大的制度弊端徹底被征求意見稿所遺棄，這是這部條例之所以為民眾所期待的最關(guān)鍵所在。 然而，莫名其妙的是，征求意見稿在第五章卻設(shè)計了一個不倫不類的“附則”，其中第四十條規(guī)定：非因公共利益的需要，拆遷國有土地上單位、個人的房屋從事建設(shè)活動的，應(yīng)當(dāng)符合城鄉(xiāng)規(guī)劃、土地利用總體規(guī)劃，并依法辦理有關(guān)審批手續(xù)。非因公共利益的需要，拆遷國有土地上單位、個人的房屋的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)編制具體實施方案，并報房屋征收部門批準(zhǔn)。所謂“非因公共利益的需要”，說得更明白一點，就是商業(yè)拆遷搞房地產(chǎn)。無論從一個文本的基本邏輯，還是從法律本身而言，既然征求意見稿開宗明義地標(biāo)明條例規(guī)范的是“為了公共利益的征收行為”，可是第四十條很顯然已經(jīng)超越了“公共利益”的范疇，這是其一；其二，《憲法》也好，《物權(quán)法》也好，規(guī)定得非常明白，只有為了公共利益的需要，才可以征收私有房產(chǎn)，非出于公共利益的需要，要拆遷私人的房產(chǎn)，必須通過購買的方式取得產(chǎn)權(quán)后，才能進(jìn)行拆遷，這是很簡單的常識，也是《憲法》和《物權(quán)法》保護(hù)私有產(chǎn)權(quán)的核心內(nèi)涵。拆遷私人的房產(chǎn)，任何單位和個人無權(quán)“批準(zhǔn)”，任何單位和個人更無權(quán)“審批”。很顯然，第四十條的這個規(guī)定完全違反了《憲法》和《物權(quán)法》的基本精神，是一個非法的條款。 一個在基本制度上既順應(yīng)民意又符合法治精神的征用條例，卻可能因為這個所謂的“附則”第四十條讓“商業(yè)拆遷”合法化的規(guī)定而使其價值和意義蕩然無存。既然商業(yè)拆遷依舊合法，則意味著無論是出于公共利益，還是出于商業(yè)利益，都可以拆遷私人的房產(chǎn)，則等于對現(xiàn)實中存在的各種拆遷都予以肯定，而這樣的制度設(shè)計，和《憲法》的基本精神是背道而馳的。特別是，我們看到，中國拆遷中存在的大量矛盾和社會問題都出在商業(yè)拆遷上，征求意見稿的目的就是讓商業(yè)拆遷永遠(yuǎn)走進(jìn)歷史，但“第四十條”卻讓商業(yè)拆遷悄悄混進(jìn)了“征用條例”，從而對整個征求意見稿造成了顛覆性的破壞。
在酒店津津有味地品嘗一道大餐，吃到最后卻發(fā)現(xiàn)盤子下面有一個惡心的蒼蠅。征收條例第四十條規(guī)定的商業(yè)拆遷，就如同這個餐盤底部的蒼蠅令人作嘔。為了《憲法》和《物權(quán)法》的尊嚴(yán)，為了法治的權(quán)威，亦為了民意不被利益集團(tuán)所歪曲，更為了不讓“附則”在現(xiàn)實中演變成真正的“正文”，建議意見稿刪除為商業(yè)拆遷招魂的“第四十條”，讓“征用條例”所規(guī)定的“公共利益”更加純粹，讓私有財產(chǎn)的安全不再戰(zhàn)栗在商業(yè)拆遷的陰影下。 作者為經(jīng)濟(jì)學(xué)博士，資深律師。學(xué)術(shù)旨趣主要在資本市場、上市公司收購和公共政策，特別關(guān)注中國的轉(zhuǎn)型和法治變遷。作為中國律師，執(zhí)業(yè)領(lǐng)域主要在上市公司收購、反壟斷、公司治理和證券訴訟等方面
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