不可抗力條款項下一般含有:1、不可抗力的定義條款,即確定不可抗力的范圍。2、不可抗力事由出現(xiàn)后雙方的減損義務約定。3、不可抗力過程中或結(jié)束后的通報義務。4、對由不可抗力造成的對合同履行之影響的安排。
一、不可抗力的定義條款
1、民法通則第一百五十三條,本法所稱的“不可抗力”,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。
2、構(gòu)成不可抗力的意外事故應具備的條件:
(1)、不可預見的偶然性。
不可抗力所指的事件必須是當事人在訂立合同時不可預見的事件,它在合同訂立后的發(fā)生純屬偶然。當然,這種預料之外的偶然事件,并非是當事人完全不能想象的事件,有些偶然事件并非當事人完全不能預見。但是由于它出現(xiàn)的概率極小,而被當事人忽略不計,把它排除在正常情況之外,但結(jié)果這種偶然事件真的出現(xiàn)了,這類事件仍然屬于不可預見的事件。在正常情況下,判斷其能否預見到某一事件的發(fā)生有兩個不同的標準:一是客觀標準,即在某種具體情況下,一般理智正常的人能夠預見到的,該合同當事人就應當預見到。如果對該種事件的預見需要一定的專門知識,那么只要具有這種專業(yè)知識的一般正常水平的人所能預見到的事件則該合同當事人就應當預見。二是主觀標準,就是在某種具體情況下,根據(jù)行為人的主觀條件,如當事人的年齡、發(fā)育狀況、知識水平、職業(yè)狀況、受教育程度以及綜合能力等因素來判斷合同當事人是否應該預見到。
(2)、不可控制的客觀性。
不可抗力事件必須是該事件的發(fā)生是因為債務人不可控制的客觀原因所導致的,債務人對事件的發(fā)生在主觀上既無故意,也無過失,主觀上也不能阻它發(fā)生。債務人對于非因為可歸責于自己的原因而產(chǎn)生的事件,如果能夠通過主觀努力克服它,就必須努力去做,否則就不足以免除其債務。
3、不可抗力主要包括以下幾種情形:
不可抗力事件的不可預見性和偶然性決定了人們不可能列舉出它的全部外延,不能窮盡人類和自然界可能發(fā)生的種種偶然事件。所以,盡管世界各國都承認不可抗力可以免責,但是沒有一個國家能夠確切地規(guī)定不可抗力的范圍,而且由于習慣和法律意識不同,各國對不可抗力的范圍理解也不同。根據(jù)我國實踐、國際貿(mào)易慣例和多數(shù)國家有關法律的解釋,不可抗力事件的范圍主要有:
(1)自然災害、如臺風、洪水、冰雹、地震、海嘯、火災、旱災、大雪、山崩;
(2)政府行為,如征收、征用、法令、政策;
(3)社會異常事件,如罷工、騷亂。
無爭議:自然現(xiàn)象及戰(zhàn)爭、嚴重的動亂看成不可抗力事件各國是一致的。
有爭議:對上述事件以外的人為障礙,如政府干預、不頒發(fā)許可證、罷工、市場行情的劇烈波動,以及政府禁令、禁運及政府行為等歸入不可抗力事件常引起爭議。
4、當事人訂立不可抗力條款的方法:
(1)、概括式,即在合同中只概括地規(guī)定不可抗力事件的含義,不具體羅列可能發(fā)生的事件。如“由于不可抗力的原因,而不能履行合同或延遲履行合同的一方可不負有違約責任……”。如果合同簽訂后,客觀情況發(fā)生了變化,雙方對其含義發(fā)生爭執(zhí),則由受理案件的仲裁機關或法院根據(jù)合同的含義解釋發(fā)生的客觀情況是否構(gòu)成成不可抗力。
(2)、列舉式,即在合同中把屬于不可抗力的事件一一羅列出來,凡是發(fā)生了所羅列的事件即構(gòu)成不可抗力,凡是發(fā)生了合同中未列舉的事件,即不構(gòu)成不可抗力事件。如“由于戰(zhàn)爭、地震、水災、火災、暴風雪的原因而不能履行合同或延遲履行合同的一方不負有違約責任......”。
(3)、綜合式,即在合同中既概括不可抗力的具體含義,又列舉屬于不可抗力范圍的事件。如“由于戰(zhàn)爭、地震、水災、火災、暴風雪或其他不可抗力原因而不能履行合同的一方不負有違約責任......”。綜合式是最為常用的一種方式。
5、在不可抗力的適用上,有以下問題值得注意:
?。?)合同中是否約定不可抗力條款,不影響直接援用法律規(guī)定;
?。?)不可抗力條款是法定免責條款,約定不可抗力條款如小于法定范圍,當事人仍可援用法律規(guī)定主張免責;如大于法定范圍,超出部分應視為另外成立了免責條款。
?。?)不可抗力作為免責條款具有強制性,當事人不得約定將不可抗力排除在免責事由之外。
6、起草合同時應把握的技巧:
建議在起草合同時應根據(jù)實際需要,將在實務中比較難以界定卻又可能給履行合同帶來重要影響的事實進行約定,或者約定為免責事實,或者從免責事實中排除。
二、不可抗力事由出現(xiàn)后雙方的減損義務約定
1、“本著誠實信用、最小損失的原則,當不可抗力事故發(fā)生后,遭遇事故一方應或者雙方應采取一切措施,使損失減少到最低限度;對于違反本條約定造成的損失及責任全部由違約方承擔……”
2、本款的目的在于把不可抗力造成的損失降到最低。因為不可抗力是免責條款,所以很可能引起當事人的怠惰,故有必要安排減損義務。
3、在起草本款時應注意減損義務履行主體和相互配合義務;對違反約定義務或法定義務的責任要明確。
三、不可抗力過程中或結(jié)束后的通報義務
1、不可抗力事件發(fā)生后,遭受不可抗力的一方當事人應立即通知另一方;不可抗力持續(xù)發(fā)生的,遭受不可抗力的一方當事人應及時將不同的情況、影響通知另一方,并在不可抗力事件結(jié)束后15個工作日內(nèi)提供必要的證明文件
2、重要合同,當事人應約定出具不可抗力證明文件的機關。
四、對由不可抗力造成的對合同履行之影響的安排

民法通則第一百零七條,因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的,不承擔民事責任,法律另有規(guī)定的除外。
(1)解除合同。一般來說,如果不可抗力事故使合同的履行成為不可能,則可解除合同。
(2)延遲履行。如不可抗力只是暫時阻礙合同的履行,則只能延遲履行。例如,由于不可抗力使交通受阻,可能延遲履行,等通車后再履行
(3)不可抗力的免責效力。因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或全部免除責任。但有以下列外:
?。ˋ)金錢債務的遲延責任不得因不可抗力而免除。
?。˙)遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責效力。
補充:不可抗力與意外事件的區(qū)別:
1,兩者的范圍程度不同。不可抗力是指那些人力不可預見,或即使預見也無法避免的重大自然災害或社會變故,比如大地震、颶風、戰(zhàn)爭、政變等。不可抗力具有范圍廣、程度重大等特點,它與人本身的活動沒有任何聯(lián)系;而意外事件則是指當事人難以預料的偶發(fā)事件,如突生疾患、交通事故、遭遇劫匪等。意外事件具有對象的特定性和后果的不確定性等特點,它與人的業(yè)務活動具有密切的聯(lián)系;2,兩者的可抗拒性不同。不可抗力事件的發(fā)生具有不以人的意志為轉(zhuǎn)移的必然性,在事件發(fā)生的區(qū)域內(nèi)具有普遍性、廣泛性和不可克服性,當事人的預見能力對事件發(fā)生本身不能產(chǎn)生任何實質(zhì)性影響。即不可抗力具有人的意志的不可抗拒性,無論人能否預見,其發(fā)生都是必然的。不可抗力事件的發(fā)生與人的不能預見事實上并沒有必然的聯(lián)系,不可抗力事件的發(fā)生是人力所不能避免、不可抗拒和克服的;而意外事件則具有當事人難以預見,事件發(fā)生出乎其預料的偶然性的特點,意外事件不具有普遍性,它只對遭遇事件的當事人產(chǎn)生影響;即意外事件是完全出乎人的意料之外發(fā)生的,它是指在當事人已經(jīng)盡到合理的謹慎和注意的情形下,仍然發(fā)生了事先難以預料的事件。意外事件由于具有偶發(fā)性,它與人的不能預見存在著必然的聯(lián)系。而如果人能夠預見,則就不能構(gòu)成意外事件,由意外事件所可能引發(fā)的后果也是能夠因為人的預防和努力而得以避免和克服的;3,兩者的法律性質(zhì)不同。不可抗力是為國際慣例和各國合同法所明確的法定免責事由,而意外事件則不是。比如根據(jù)我國《民法通則》第107條之規(guī)定:“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的,不承擔民事責任,法律另有規(guī)定的除外”。我國《合同法》第117條第1款規(guī)定:“因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或全部免除責任,但法律另有規(guī)定的除外”??梢?,不可抗力乃是法定的免責事由。但是,不可抗力并不是意味著當事人可以推脫一切義務和責任,相反,當事人應當要在法律規(guī)定的條件下,履行告知等義務。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,首先,如果“當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責任”(《合同法》第117條第1款);此外,根據(jù)《合同法》第118條的規(guī)定:“當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內(nèi)提供證明”。不可抗力與意外事件。實際上,民法通則和合同法均未將意外事件作為免責條件。因此,多數(shù)學者主張意外事件不應該作為免責事由。
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