愛華網(wǎng)第十八條 發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務及人員、財務、機構獨立，具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關聯(lián)交易。
（同業(yè)競爭是指擬上市公司的主要業(yè)務與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務的情況。擬上市公司應該避免主要業(yè)務同業(yè)競爭，有同業(yè)競爭的公司是不允許上市發(fā)行股票的。因此，有同業(yè)競爭的公司在改制重組中應采取相應的措施進行解決，比如：可以通過資產(chǎn)收購、股權收購、吸收合并等方式，將相競爭的業(yè)務集中到擬上市公司；或者競爭方將有關業(yè)務轉讓給無關聯(lián)的第三方；與此同時，控股股東、實際控制人為了避免今后與公司之間可能出現(xiàn)的同業(yè)競爭，應作出今后不再進行同業(yè)競爭的書面承諾。
為避免與擬上市公司發(fā)生同業(yè)競爭，維護公司全體股東的利益和保證公司的長期穩(wěn)定發(fā)展，公司控股股東、實際控制人應分別向擬上市公司出具《關于避免同業(yè)競爭的承諾函》，承諾函的主要內(nèi)容：一是控股股東、實際控制人及其直系親屬所控制的子公司、分公司、合營或聯(lián)營公司及其他任何類型的企業(yè)不從事或參與與發(fā)行人或其子公司、分公司、合營或聯(lián)營公司有相同或類似的生產(chǎn)、經(jīng)營業(yè)務，以避免對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營構成可能的直接或間接的業(yè)務競爭；二是作為發(fā)行人控股股東、實際控制人期間，本公司、本人及本人直系親屬將不設立從事與發(fā)行人有相同或類似業(yè)務的子公司；三是應承諾不利用發(fā)行人控股股東、實際控制人地位，損害發(fā)行人及其他股東利益的經(jīng)營活動。）
同業(yè)競爭影響
在企業(yè)實際經(jīng)營中，同業(yè)競爭的存在必然使得相關聯(lián)的企業(yè)無法完全按照完全競爭的市場環(huán)境來平等競爭，控股股東利用其表決權可以決定企業(yè)的重大經(jīng)營，如果其表決是傾向于非上市公司，對中小股東來說是不公平的。
各國立法例均規(guī)定了原則上要求上市公司禁止同業(yè)競爭，以防止控股股東利用控股地位，在同業(yè)競爭中損害上市合同的利益。對于中國證監(jiān)會而言，原則上是要求禁止同業(yè)競爭的。發(fā)行人發(fā)行股票的一個條件就是“控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭”，如果一個擬上市公司與其發(fā)起人存在有同業(yè)競爭的事實，那么在證監(jiān)會便很難獲得通過。所以發(fā)起人與擬上市公司一定要做好對同業(yè)競爭的處理。
同業(yè)競爭解決方式
在同業(yè)競爭不得不解決的情形下，擬發(fā)行人應與中介機構制定出解決方案，徹底解決同業(yè)競爭問題。同業(yè)競爭問題的解決，一般有以下幾種方式：
（1）競爭方股東或并行子公司將相競爭業(yè)務轉讓給無關聯(lián)的第三方；
（2）通過收購、委托經(jīng)營等方式，將相競爭的業(yè)務集中到擬上市公司，但不得運用首次發(fā)行的募集資金來收購；
（3）擬上市公司放棄存在同業(yè)競爭的業(yè)務；
（4）擬上市公司與競爭方股東協(xié)議解決同業(yè)競爭問題，競爭方股東作出今后不再進行同業(yè)競爭的書面承諾；
（５）擬上市公司應在有關股東協(xié)議、公司章程等文件中規(guī)定避免同業(yè)競爭的措施，并在申請發(fā)行上市前取得控股股東同業(yè)競爭方面的有效承諾，承諾將不以任何方式直接或間接地從事或參與和股份公司相競爭的任何其他業(yè)務活動。
于二股東是否構成同業(yè)競爭，這樣的同業(yè)競爭是否對企業(yè)上市構成實質(zhì)性影響，個人認為應該從下面幾點考慮：
1、投行的從業(yè)人員都清楚，同業(yè)競爭和關聯(lián)交易是兩個極其敏感和棘手的問題。關聯(lián)交易在放開30%的比例之后，需要重點關注的是解釋其必要性和公允性；不過對于同業(yè)競爭，仍舊是一個任何人都會忌憚的“雷區(qū)”，尤其是在首次公開發(fā)行方面。因此，務必在思想上重視起來。
2、雖然首發(fā)管理辦法強調(diào)的是“發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易?！钡诂F(xiàn)實過程中，二股東，特別是持股比例較大的二股東從事相同或相近業(yè)務勢必會成為證監(jiān)會關注的重點。試想一下，若樓主提到的該公司第一大股東和第二大股東持股比例較為接近，第一大股東不能完全控制董事會和股東大會，二股東的決議往往會有決定性的作用。特別是在上市后股權比例遭稀釋，中小散戶往往不參加股東大會決議的表決情況下，二股東的投票在需要三分之二以上比例才通過的決議的時候具有關鍵意義。這也就是為什么雖然首發(fā)管理辦法只是規(guī)定控股股東和實際控制人，但在現(xiàn)實操作過程中，券商往往要求持股5%以上的股東均需出具避免同業(yè)競爭的承諾函。
3、對于諸如華夏銀行，萬科增發(fā)，中糧地產(chǎn)配股等有同業(yè)競爭現(xiàn)象存在但仍然通過首發(fā)或再融資的案例對于中小企業(yè)上市不具有很大的參考意義，畢竟在中國這樣的講關系的社會中，這樣的大型國企融資或許往往取決的并不是企業(yè)自身的質(zhì)地。
4、目前處理同業(yè)競爭的方式有很多，上上策就是通過收購重組或放棄相關業(yè)務等方式進行徹底的解決。但現(xiàn)實情況在往往會存在二股東（特別是二股東為外資股東，他們在國外擁有該比較成熟的市場、渠道、經(jīng)驗并獲得良好的經(jīng)濟效益）不愿意放棄自己的業(yè)務和市場。此時投行業(yè)務人員想出了諸如簽訂市場分割協(xié)議，合理劃分發(fā)行人與競爭方的市場區(qū)域，或從產(chǎn)品差異、產(chǎn)能、市場供求等方面解釋“同業(yè)但不競爭”。
5、雖然目前有諸如晉億實業(yè)、漢鐘精機等通過劃分市場，劃分區(qū)域的方式解決同業(yè)競爭過會的案例，也有諸如中泰化學通過從產(chǎn)品品質(zhì)、產(chǎn)量、技術等方面去解釋與競爭方是一種同業(yè)但不競爭的關系而過會的案例；但也有諸如金利科技、滬電股份運用上述方法但被否的案例（金利科技、滬電股份二次上會成功）。故運用上述方法只能作為一個萬不得已情況下的思路。
6、目前尚不知該企業(yè)的具體情況，不過對于解決同業(yè)競爭問題，有一點就是重在溝通，包括控股股東和二股東的溝通，包括申報材料后與證監(jiān)會的溝通和解釋
避免同業(yè)競爭協(xié)議
避免同業(yè)競爭協(xié)議
（一）文書制作基本知識
1．文書的含義及作用
同業(yè)競爭是指上市公司所從事的業(yè)務與其控股股東（包括絕對控股與相對控股，前者是指控股比例50％以上，后者是指控股比例30％以上50％以下，但因股權分散，該股東對上市公司有控制性影響）所從事的業(yè)務相同或近似，因此雙方構成或可能構成直接或間接的競爭關系。各國立法例均規(guī)定了原則上要求上市公司禁止同業(yè)競爭，以防止控股股東利用控股地位，在同業(yè)競爭中損害上市合同的利益。對于中國證監(jiān)會而言，要求是（原則上）禁止同業(yè)競爭。這樣，如果一個擬上市公司與其發(fā)起人存在有同業(yè)競爭的事實，那么在證監(jiān)會便很難獲得通過。所以發(fā)起人與擬上市公司一定要做好對同業(yè)競爭的處理。在實踐中，特別是在國有企業(yè)改制上市中，對同業(yè)競爭的處理主要有以下幾種方式：
（1）將發(fā)起人所有與擬上市公司有同業(yè)競爭的資產(chǎn)全部重組到擬上市公司。這是采取的較多，效果最好的一種。
（2）將發(fā)起人所擁有的與擬上市公司有同業(yè)競爭，但又不準備投人擬上市公司的資產(chǎn)轉讓，變賣給其他公司、企業(yè)，這主要是適用于這部分資產(chǎn)并不優(yōu)良，不適合投入擬上市公司的情況。在實踐中采用的較少。
（3）將發(fā)起人所擁有的與擬上市公司有同業(yè)競爭，但又不準備投入擬上市公司的資產(chǎn)托管給其他公司、企業(yè)，或者在擬上市公司成功上市后將這部分資產(chǎn)轉讓或托管給上市公司。在實踐中也不少采用，但證監(jiān)會對此的審查往往較嚴。
在采取以上方式后，為了保證公司上市申請能夠順利地得到通過，證券商與律師往往幫助企業(yè)制訂避免同業(yè)競爭協(xié)議或以承諾函的形式來要求發(fā)起人保證其與上市公司不構成同業(yè)競爭。對于承諾函，由于比較簡單，便只作一范例，而不在文書制作要點和格式中介紹。
2．文書制作要點
避免同業(yè)競爭協(xié)議一般包括以下要點：
（1）雙方當事人。要注意對雙方當事人作一明確的界定。
（2）雙方保證現(xiàn)在（即擬上市時）不發(fā)生同業(yè)競爭。
（3）雙方保證以后（即上市以后）也不發(fā)生同業(yè)競爭。
（4）違約責任。
（5）爭議處理。
（6）合同變更。主要指一方要從事另一方已從事的業(yè)務時，雙方應協(xié)商變更本協(xié)議，但也要保證不存在同業(yè)競爭。
（7）附則。即生效的確定。
（二）格式
避免同業(yè)競爭協(xié)議可以參考以下格式：
避免同業(yè)競爭協(xié)議
本協(xié)議由以下各方于________市簽署
甲方：××集團公司
乙方：××股份有限公司（等）
鑒于：
1．××集團公司是依法成立的，具有中國法人地位的國有企業(yè)，持有工商行 政管理部門頒發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；乙方是經(jīng)有關政府主管部門批準，由甲方作為獨家發(fā)起人擬設立的股份有限公司；
2．……
為了避免雙方之間的同業(yè)競爭及其不良后果，雙方經(jīng)友好協(xié)商，在公平、公正的原則上達成了本協(xié)議，以資共同遵守。
1．定義
1.1甲方包括……
1.2乙方包括……
2．甲方承諾
甲方保證現(xiàn)在公司上市時不構成同業(yè)競爭。
3．甲方承諾
甲方保證以后也不從事與乙方構成同業(yè)競爭的業(yè)務。
4．雙方協(xié)商處理避免同業(yè)競爭事宜。
5．雙方協(xié)商乙方今后從事新業(yè)務與甲方構成同業(yè)競爭的處理事宜。
6．違約責任
7．附則
7.1本協(xié)議一式________份，甲、乙雙方各執(zhí)________份，均具有同等的法律效力。
7.2本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方的法定代表人（或授代表）簽字后生效。
甲方：××集團公司（蓋章）
法定代表人（或授權代表）（簽字）
乙方：××股份有限公司（蓋章）
法定代表人（或授權代表）（簽字）
________年________月________日
做過投行的人都知道，同業(yè)競爭和關聯(lián)交易是兩個極其敏感和棘手的問題。關聯(lián)交易在放開30%的比例之后需要重點關注和解釋其公允性，這似乎也可以從另外一個角度理解為監(jiān)管層對關聯(lián)交易的監(jiān)管從表面轉變?yōu)楦粗貙嵸|(zhì)，并且有些放松的跡象。不過對于同業(yè)競爭，仍舊是一個任何人都會忌憚的“雷區(qū)”，尤其是在首發(fā)方面。以下案例的學習，或許能夠給我們一些對該問題的啟迪，但是可以明確的是，在同業(yè)競爭問題的解決上，至今尚沒有一個明確的意見和規(guī)則。
一、再融資方面的解決之道
1、銀座股份：主要通過以下方面來解釋同業(yè)競爭：經(jīng)營商品種類差異、產(chǎn)品價格定位差異、目標客戶群差異；同時由中國商業(yè)聯(lián)合會出具《關于對銀座零售店業(yè)態(tài)和不存在實質(zhì)性同業(yè)競爭情況的專項說明》的函，并且控股股東出具了承諾函。對于通過解釋實在沒法解決的同業(yè)競爭，銀座股份還想出了通過股權托管的方式來實現(xiàn)。
2、萬科股份：主張公司股權結構較為分散，華潤股份作為公司的第一大股東，其直接和間接持有公司的股份僅為16.30%，華潤股份不構成對公司的控制；公司無控股股東和實際控制人，不存在與控股股東和實際控制人之間的同業(yè)競爭。雖然華潤股份與萬科經(jīng)營相同或相似業(yè)務，但這種競爭是市場化的公平競爭，不構成法律法規(guī)界定的上市公司與控股股東和實際控制人之間的同業(yè)競爭。
3、中糧地產(chǎn)：中糧地產(chǎn)主要從事住宅地產(chǎn)業(yè)務，而中糧集團自身亦有部分住宅地產(chǎn)業(yè)務，中糧地產(chǎn)闡述了住宅地產(chǎn)項目如下行業(yè)特征：1）住宅地產(chǎn)項目具有明顯的地域性，不同城市的住宅地產(chǎn)項目之間一般不存在競爭；2）不同導向的住宅地產(chǎn)項目之間一般不存在競爭。3）不同銷售階段的住宅地產(chǎn)項目之間一般也不存在競爭。同時中糧集團做出了較為完備的避免同業(yè)競爭的承諾函。
4、潞安環(huán)能：發(fā)行人面對眾多煤礦的同業(yè)競爭問題給出的解釋是：開采煤種差異、產(chǎn)品品質(zhì)差異、產(chǎn)品銷售網(wǎng)絡差異等，同時，出具了避免同業(yè)競爭的承諾。
5、*ST雙馬：解釋途徑主要有：水泥產(chǎn)品的銷售受到銷售半徑的限制；四川水泥業(yè)務的銷售區(qū)域受到了較為嚴格的控制；重慶運營中心管理的各企業(yè)與本公司在業(yè)務、組織等方面相互獨立；重慶運營中心管理的各企業(yè)與本公司在主要原燃料供應方面不存在競爭。基于銷售半徑、業(yè)務獨立性、市場空間等方面的因素，公司認為四川雙馬與拉法基瑞安其他運營中心管理的企業(yè)之間同業(yè)但不競爭。
【稍微總結下我們可以得出這樣的結論：1、同業(yè)競爭的解釋是一個傷神費力但是又很難有一個明確結論的事情，所謂的解釋無非就是給證監(jiān)會繞圈圈，等大家都暈了，或許證監(jiān)會也就沒有否你的心思了。2、以上公司都具有強大的背景，萬科中糧更不必說，因而所謂的同業(yè)競爭解決之道是否真正能有功效或許關鍵不在方法而在關系。3、小兵一直認為，就同業(yè)競爭問題，再融資的審核較之首發(fā)是要寬松一些的，從這個角度來講，以上的案例可以給我們些許啟迪，但是萬沒有照葫蘆畫瓢的根基。4、根據(jù)法律規(guī)定，發(fā)行人自然有解釋自己不存在同業(yè)競爭的權力，但是“同業(yè)不競爭”的概念同樣是投行人員的創(chuàng)新，至少在法律上尚沒有一個明確的界定和標準，從而這樣的解釋就有自己本來心里就沒底只能聽天由命的感覺?！?/p>
二、首發(fā)方面的解決之道
1、成功案例：晉億實業(yè)
發(fā)行前，公司實際控制人先后在中國臺灣、馬來西亞和中國大陸分別設立了晉禾企業(yè)、晉緯控股和晉億股份三家緊固件生產(chǎn)企業(yè)。晉億實業(yè)產(chǎn)品銷售市場以中國大陸、美國、日本為主；晉緯控股產(chǎn)品銷售市場以馬來西亞等東南亞國家、歐洲為主；晉禾企業(yè)產(chǎn)品銷售市場主要以美國、中國臺灣及歐洲為主。發(fā)行人與晉禾企業(yè)在美洲市場存在交叉，本公司與晉緯控股、晉禾企業(yè)在歐洲市場存在交叉，同業(yè)競爭顯而易見。
公司對策主要體現(xiàn)在以下三個方面：
①協(xié)議：為避免三家公司的同業(yè)競爭，基于各自的實際銷售市場，三方共同簽訂了《避免同業(yè)競爭市場分割協(xié)議》及《避免同業(yè)競爭市場分割補充協(xié)議》，對三家企業(yè)緊固件產(chǎn)品的國際銷售市場進行了劃分。發(fā)行人獨占中國大陸、韓國、日本市場；在美洲市場，發(fā)行人銷售除晉禾企業(yè)現(xiàn)有的高強度螺栓（鋼結構大六角螺栓、TC扭剪螺栓和內(nèi)六角螺栓）外的緊固件產(chǎn)品；在歐洲、澳洲、非洲、亞洲部分市場，發(fā)行人銷售螺栓、螺母須征得晉緯控股或晉禾企業(yè)的同意。
②解釋A：2004年，北美市場、歐洲市場、亞洲市場總需求量分別達135億美元、111億美元、135億美元，晉億實業(yè)銷售收入約1.35億美元，晉億實業(yè)、晉禾企業(yè)、晉緯控股三家企業(yè)緊固件銷售收入合計不到3億美元，尚不足三個市場容量的1%，預計2009年三個市場總需求量將分別增加到166億美元、140億美元、192億美元。由此可見，三家企業(yè)各自可發(fā)展的空間非常廣闊。因此，公司在歐洲等地區(qū)銷售受到一定的限制并不會對公司的業(yè)績形成實質(zhì)性的不利影響。
③解釋B：從實際控制人設立3家企業(yè)的歷程看，美洲高強度緊固件市場是晉禾企業(yè)的固有市場，而歐洲市場則是晉緯控股的固有市場，晉禾企業(yè)、晉緯控股均先于晉億實業(yè)分別進入美洲、歐洲市場。但在美洲市場，晉億實業(yè)目前銷售以低碳鋼生產(chǎn)的普通緊固件，晉禾企業(yè)只銷售以中碳鋼、合金鋼生產(chǎn)的高強度螺栓產(chǎn)品。在歐洲等市場，在客戶與晉緯控股、晉禾企業(yè)的現(xiàn)有客戶不同，或品種規(guī)格晉緯控股、晉禾企業(yè)不生產(chǎn)，或晉緯控股、晉禾企業(yè)決定放棄的業(yè)務三種情況下，晉億實業(yè)征得晉緯控股或晉禾企業(yè)的同意，可銷售螺栓、螺母。2005年、2006年1－6月公司在歐洲市場的銷售收入僅分別占總銷售額的3.99%、1.29%，對公司經(jīng)營業(yè)績影響很小。
【晉億實業(yè)雖然在同業(yè)競爭解決方面做出了表率，但是個例的成功同樣不能作為一個基本的原則來參考甚至照搬，最典型的例子就是08年被否的昆山金利?！?/p>
2、失敗例子
1）昆山金利：與晉億實業(yè)解決同業(yè)競爭的思路如出一轍，無非也就是通過市場分割的方式來解釋“同業(yè)不競爭”，不過由于市場分割協(xié)議安排不徹底、不完整，且市場分割協(xié)議的安排在現(xiàn)實情況中對申請人未來開拓國際市場存在不利影響，從而沒有得到證監(jiān)會的認可。并且該案例還成為證監(jiān)會典型的反面教材，在最近的一次保代培訓中明確指出，通過市場劃分解決同業(yè)競爭的方式不會被認可。
2）滬士電子：滬士電子與間接控股股東楠梓電子在手機板產(chǎn)品存在同業(yè)競爭。2005年滬士電子與楠梓電子手機板的銷售額分別為1.8億元和4.6億元，占各自主營業(yè)務收入的比重為11.39%和20.26%。2006年1～6月滬士電子與楠梓電子手機板的銷售額分別為7342萬元和2.3億元，占各自主營業(yè)務收入的比重為7.24%和19.01%。為避免同業(yè)競爭，雙方以協(xié)議形式對市場進行了明確劃分：在中國大陸市場，滬士電子具有優(yōu)先權而楠梓電子除特殊情況外不進行銷售；在境外市場中楠梓電子未進行銷售的區(qū)域，滬士電子具有優(yōu)先權，境外市場中楠梓電子尚未銷售的區(qū)域雙方以客戶進行區(qū)分。鑒于現(xiàn)階段滬士電子手機板產(chǎn)品全部在中國大陸銷售，招股書認為滬士電子與楠梓電子并未產(chǎn)生實質(zhì)性同業(yè)競爭。滬士電子被否的原因是綜合性的，并不是單純一個同業(yè)競爭解決不利的問題，不過至少可以再次證明市場分割的方式無法幫助解決同業(yè)競爭。
三、簡單總結
1、同業(yè)競爭可以在上市公司與控股股東及其他關聯(lián)方之間建立隱蔽且順暢的利益轉移通道，對上市公司的損害以致對廣大投資者利益的損害是無窮的，因此不管審核理念有怎樣的改變，對于同業(yè)競爭的問題監(jiān)管層從來沒有絲毫放松。
2、盡管在同業(yè)競問題的解決思路上已經(jīng)有了一些成功的經(jīng)驗，但是由于每個項目本身的具體情況有所不同，個例根本不能代表基本原則，研究這些案例只能幫助我們更好學習而決不能不能照搬照抄。
3、解釋因產(chǎn)品本質(zhì)差異、銷售網(wǎng)絡差異、消費對象定位不同等原因而“同業(yè)不競爭”的，在萬不得已的情況下是一個思路；至于通過協(xié)議劃分市場的解決思路，有過嘗試但是往往以失敗而告終。
4、對于同業(yè)競爭的解決，上上策就是通過收購重組和放棄相關業(yè)務等方式進行徹底的解決，以免對項目引起不必要的傷害。
新湖中寶股份有限公司關于控股股東和實際控制人出具《避免同業(yè)競爭承諾函》的公告
股票代碼：600208證券簡稱：新湖中寶公告編號：臨2010-28
新湖中寶股份有限公司
關于控股股東和實際控制人出具《避免同業(yè)競爭承諾函》的公告
本公司董事會及全體董事保證本公告內(nèi)容不存在任何虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，并對其內(nèi)容的真實性、準確性和完整性承擔個別及連帶責任。
近日，公司接到控股股東浙江新湖集團股份有限公司和實際控制人黃偉通知，為進一步避免其控股企業(yè)之間可能存在的同業(yè)競爭問題，控股股東和實際控制人黃偉出具了《避免同業(yè)競爭承諾函》。承諾內(nèi)容如下：
一、新湖集團承諾
1)本公司及本公司除新湖中寶、哈高科外所控制的其他公司現(xiàn)在未以，且在其實際控制新湖中寶及哈高科期間未來亦不會以參股、控股、合作、合伙、承包、租賃等方式在中國境內(nèi)從事住宅地產(chǎn)開發(fā)及銷售業(yè)務。
2)新湖中寶在中國境內(nèi)從事住宅地產(chǎn)的開發(fā)及銷售。自本承諾函出具之日起，哈高科將不再新增住宅地產(chǎn)項目，在現(xiàn)有的住宅地產(chǎn)項目完成開發(fā)及銷售后，哈高科將不再在中國境內(nèi)從事住宅地產(chǎn)的開發(fā)及銷售。
3)本公司將在法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及上市公司章程所規(guī)定的框架內(nèi)，在本公司實際控制新湖中寶及哈高科期間，利用自身實際控制新湖中寶及哈高科之地位，直接或間接行使股東權利，促使新湖中寶及哈高科業(yè)務發(fā)展符合避免同業(yè)競爭之要求。
4)若違反上述承諾，本公司將對由此給新湖中寶造成的損失作出全面、及時和足額的賠償。
二、實際控制人黃偉承諾
1)本人作為新湖中寶及哈高科的實際控制人，除新湖中寶及哈高科外，本人及本人所控制的其他公司現(xiàn)在未以，且在實際控制新湖中寶和哈高科期間未來亦不會以參股、控股、合作、合伙、承包、租賃等方式在中國境內(nèi)從事住宅地產(chǎn)開發(fā)及銷售業(yè)務。
2)新湖中寶在中國境內(nèi)從事住宅地產(chǎn)的開發(fā)及銷售。自本承諾函出具之日起，哈高科將不再新增住宅地產(chǎn)項目，在現(xiàn)有的住宅地產(chǎn)項目完成開發(fā)及銷售后，哈高科將不再在中國境內(nèi)從事住宅地產(chǎn)的開發(fā)及銷售。
3)本公司將在法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及上市公司章程所規(guī)定的框架內(nèi)，在本公司實際控制新湖中寶及哈高科期間，利用自身實際控制新湖中寶及哈高科之地位，直接或間接行使股東權利，促使新湖中寶及哈高科業(yè)務發(fā)展符合避免同業(yè)競爭之要求。
4)若違反上述承諾，本公司將對由此給新湖中寶造成的損失作出全面、及時和足額的賠償。
特此公告。
新湖中寶股份有限公司董事會
2010年5月20日
（一）股權轉讓
這里所談的股權轉讓是指發(fā)行人為了提高經(jīng)營效率，優(yōu)化資產(chǎn)質(zhì)量，進一步理順公司業(yè)務發(fā)展方向，突出主營業(yè)務，并避免同業(yè)競爭，減少關聯(lián)交易，發(fā)行人要對控股及參股的公司進行清理，轉讓部分控股或參股的股權。
案例4-5:海陸重工（002255）上市前進行股權轉讓案例參考《蘇州海陸重工股份有限公司首次公開發(fā)行股票招股書》。
1.公司基本情況
蘇州海陸重工股份有限公司(簡稱:海陸重工002255)，前身為張家港海陸鍋爐有限公司，成立于2000年1月，2007年3月按原公司賬面凈資產(chǎn)為基礎，以1∶0.762折股由有限公司整體變更為股份公司，注冊資本8300萬元。2008年6月在深圳證券交易所中小企業(yè)板首次公開發(fā)行股票。
公司是節(jié)能環(huán)保設備的專業(yè)生產(chǎn)企業(yè)，公司產(chǎn)品余熱鍋爐廣泛用于鋼鐵、有色、建材、石化、化工、造紙、電力等行業(yè)，在國內(nèi)工業(yè)余熱鍋爐領域一直保持市場占有率第一名，同時產(chǎn)品出口歐美、非洲。公司是國家火炬計劃重點高新技術企業(yè)、江蘇省高新技術企業(yè)、蘇州百強民營企業(yè)。
圖4-1股權轉讓前的控制關系
2.股權轉讓的原因
上市前海陸重工控股參股9家公司，圖4-1僅列出6家有限公司，股權轉讓的原因：一是這些子公司與其他關聯(lián)方的關聯(lián)交易額達1067.3萬元；二是這些公司與發(fā)行人主營業(yè)務相關程度低，轉讓其股權可以突出公司在余熱鍋爐、壓力容器方面主營業(yè)務的優(yōu)勢與特點；三是這些公司的盈利能力比較低，2006年6家公司合計實現(xiàn)營業(yè)收入7328.96萬元，利潤-39.00萬元，股權轉讓后對公司業(yè)績不構成重大影響。
圖4-2股權轉讓后的控制關系
3.股權轉讓程序
（1）股權轉讓方海陸重工與受讓方江海機械簽訂《股權轉讓協(xié)議》；
（2）確定股權定價，定價依據(jù)為會計師事務所以某一日為審計基準日，對其中一個子公司進行審計，并出具審計報告，確定出讓股權的價款。例如：海陸重工向江海機械轉讓其持有的張家港海陸模壓有限公司32％的股權，定價依據(jù)為張家港華景會計師事務所以2006年12月31日為審計基準日對模壓公司進行的審計，海陸重工出讓股權轉讓價款為157.1萬元（其他5個公司的股權轉讓程序與此相同）。
（3）辦理股權轉讓工商變更手續(xù)。
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這里所談的股權收購是指為了避免同業(yè)競爭、消除大額關聯(lián)交易、優(yōu)化企業(yè)資源、整合產(chǎn)業(yè)鏈、清理上市障礙，在同一個控股股東或者受同一控制人控制下，發(fā)行人對關聯(lián)企業(yè)進行股權收購，使其與發(fā)行人成為母子公司關系。
案例4-6:九陽股份（002242）上市前通過股權收購整合資產(chǎn)案例參考《山東九陽股份有限公司首次公開發(fā)行股票招股書》。
1.公司基本情況
九陽股份的前身山東九陽小家電有限公司成立于2002年7月，公司從事廚房小家電系列產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售，產(chǎn)品包括豆?jié){機、料理機、榨汁機、電磁爐、紫砂煲、電壓力煲、開水煲等，豆?jié){機市場占有率超過80％，行業(yè)排名第一位；料理機、榨汁機國內(nèi)市場占有率超過30％，行業(yè)排名第一位；電磁爐國內(nèi)市場占有率超過10％，行業(yè)排名第二位。
2008年5月山東九陽在深圳證券交易所中小板上市，公開發(fā)行6 700萬股，發(fā)行價22.5元，募集資金15億元。
改制重組中山東九陽為了避免同業(yè)競爭和減少關聯(lián)交易，與控股股東上海力鴻投資有限公司簽訂了《股權收購協(xié)議》，收購控股股東的兩個子公司：杭州鴻陽和蘇州鴻瑞。
2.股權收購的原因
杭州鴻陽全名為杭州鴻陽家電有限公司，成立于2004年11月。該公司主要從事商用食品加工機、家用電器的研究開發(fā)、生產(chǎn)、銷售；線路板的研究開發(fā)、生產(chǎn)、銷售；技術咨詢服務。股權收購前，杭州鴻陽與山東九陽業(yè)務相同，存在同業(yè)競爭；且杭州鴻陽未單獨設立銷售部門，其產(chǎn)品絕大部分通過山東九陽銷售，關聯(lián)交易數(shù)額巨大，均構成發(fā)行上市的障礙。山東九陽收購控股股東上海力鴻投資有限公司持有的杭州鴻陽的股權后，消除了杭州鴻陽與發(fā)行人之間的同業(yè)競爭，也解決了二者之間合并報表之外關聯(lián)交易的問題。
蘇州鴻瑞全名蘇州鴻瑞電器有限公司，成立于2004年12月。該公司主要從事研發(fā)、裝配食品加工機與家用電器，銷售山東九陽所生產(chǎn)的產(chǎn)品并提供相關售后服務。按照實際控制人和控股股東統(tǒng)一規(guī)劃，蘇州鴻瑞主要產(chǎn)品為紫砂煲等產(chǎn)品，與發(fā)行人產(chǎn)品存在相同的地方，如不進行收購，則與發(fā)行人構成同業(yè)競爭，構成發(fā)行上市的障礙。為避免同業(yè)競爭，更好地壯大上市公司業(yè)務，山東九陽董事會決議收購蘇州鴻瑞75％的股權。
圖4-3股權收購前的控制關系
圖4-4股權收購后的控制關系
3.股權收購的程序
以收購杭州鴻陽為例：
?。?）2007年4月30日，杭州鴻陽出具董事會決議，決定將公司注冊資本由1200萬美元調(diào)整至665萬美元，即不再認繳原先未繳足部分的注冊資本。
?。?）確定收購價格。山東九陽與上海力鴻同意杭州鴻陽74％的股權按照經(jīng)審計的截至2007年5月31日的賬面凈值46 734487.06元的價格轉讓給發(fā)行人。
?。?）簽訂《股權轉讓協(xié)議》。2007年6月18日山東九陽與上海力鴻簽署了《股權轉讓協(xié)議》，山東九陽和杭州鴻陽分別出具董事會決議，同日杭州鴻陽另一個股東Comelink出具了放棄優(yōu)先受讓權的聲明。股權轉讓后，杭州鴻陽股權結構為Comelink占26％的股權，山東九陽占74％的股權。
?。?）2007年6月19日，杭州經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)招商局出具了杭經(jīng)開商［2007］120號《關于同意杭州鴻陽家電有限公司股權轉讓的批復》，浙江省人民政府向杭州鴻陽換發(fā)了商外資浙府資杭字［2004］03957號《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》，批準了杭州鴻陽的此次股權變更。
?。?）2007年12月1日，杭州鴻陽出具董事會決議，決定以股東同比例增資的方式將杭州鴻陽的注冊資本由665萬美元增加到1200萬美元。同日，杭州鴻陽就此次增資分別制訂了《合同修正案》、《章程修正案》。
?。?）2007年12月10日，杭州經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)招商局出具了杭經(jīng)開商［2007］319號《關于同意杭州鴻陽家電有限公司合同章程變更的批復》。2007年12月11日，浙江省人民政府向杭州鴻陽換發(fā)了商外資浙府資杭字［2004］03957號《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》，批準了杭州鴻陽的此次增資。
?。ㄈ┢髽I(yè)合并
這里所談的企業(yè)合并是為了避免同業(yè)競爭、整合企業(yè)業(yè)務、合并財務報表，在同一控制下的企業(yè)通過增資的方式合并某公司。
案例4-7:恒邦股份（002237）上市前合并案例參考《山東恒邦冶煉股份有限公司首次公開發(fā)行股票招股書》。
1.公司基本情況
威海恒邦化工有限公司（簡稱：威海恒邦）成立于2005年1月，成立時恒邦集團（發(fā)行人的控股股東）以實物資產(chǎn)出資900萬元，占注冊資本的90％；恒邦物資有限公司以貨幣100萬元出資，占注冊資本的10％。威海恒邦按照營業(yè)范圍包括黃金、白銀、工業(yè)硫酸、鹽酸等，目前只從事化肥、硫酸的生產(chǎn)與銷售。
2.公司增資并控股的原因
經(jīng)過兩年的建設，威海恒邦于2007年1月投產(chǎn)經(jīng)營，主要產(chǎn)品為磷銨和硫酸。為了避免今后可能帶來的同業(yè)競爭，同時解決威海恒邦后續(xù)項目建設及生產(chǎn)經(jīng)營需要的資金問題，恒邦股份（002237）對威海恒邦進行合并。
3.合并程序
2007年發(fā)行人股東會審議批準，并經(jīng)威海恒邦股東會審議批準，恒邦股份對威海恒邦進行增資5000萬元，同時，恒邦集團也單方面增資3 000萬元并經(jīng)會計師事務所驗資，增資完成后，威海恒邦注冊資本為9000萬元，其中：恒邦股份占注冊資本的55.56％，恒邦集團占注冊資本的43.33％，威海物資占注冊資本的1.11％。恒邦股份與威海恒邦均由恒邦集團控制，本次合并屬于同一控制下合并。合并后，恒邦股份又與恒邦集團和恒邦物資簽署《威海恒邦化工有限公司股權轉讓協(xié)議》，受讓了恒邦集團、恒邦物資分別持有威海恒邦的43.33％和1.11％的股權，威海恒邦成為恒邦股份100％控股的子公司。
