愛華網(wǎng)【本文已經(jīng)發(fā)表在《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2012年第3期】
張偉君許超
同濟(jì)大學(xué)法學(xué)院知識(shí)產(chǎn)權(quán)與競(jìng)爭(zhēng)法中心
一、關(guān)于籃球運(yùn)動(dòng)員喬丹及其在中國(guó)知名度的一些事實(shí)
在“百度百科”中檢索中文“喬丹”，會(huì)出現(xiàn)四個(gè)選項(xiàng)：1．美國(guó)著名籃球運(yùn)動(dòng)員邁克爾·喬丹（MichaelJordan，1963年2月17日－）；2．出生于1988年的美國(guó)籃球運(yùn)動(dòng)員德安德魯·喬丹（DeAndreJordan）；3．英國(guó)女模特凱蒂·普萊斯(KatiePrice) ，藝名喬丹(Jordan)，有“波霸喬丹” 之稱；4．2000年成立于福建的喬丹體育股份有限公司。[1]
顯然，這四個(gè)里面，被稱為“空中飛人”的邁克爾·喬丹在中國(guó)公眾中最具有知名度。他是公認(rèn)的全世界最棒的籃球運(yùn)動(dòng)員，也是NBA歷史上第一位擁有“世紀(jì)運(yùn)動(dòng)員”稱號(hào)的巨星。
那么邁克爾·喬丹是什么時(shí)候開始進(jìn)入中國(guó)公眾的視野，成為一個(gè)家喻戶曉的體育明星的呢？通過(guò)檢索“中國(guó)期刊全文數(shù)據(jù)庫(kù)(世紀(jì)期刊1979年至1993年)”題名包含“喬丹”字樣的文章，發(fā)現(xiàn)15篇文獻(xiàn)，其中除2篇是涉及特喬丹水電站以及喬丹諾外，另外13篇都是關(guān)于籃球明星邁克爾·喬丹的報(bào)道的，而且很多文章標(biāo)題是直呼其姓“喬丹”。最早的一篇是1985年發(fā)表在《當(dāng)代體育》雜志的《業(yè)余球王喬丹》。顯然，在當(dāng)時(shí)的中國(guó)期刊中，作為一個(gè)人名提及“喬丹”的應(yīng)該就是指美國(guó)籃球運(yùn)動(dòng)員邁克爾·喬丹。
1983年，耐克公司同還是新秀的邁克爾·喬丹簽約，隨后不久推出了以“AIRJORDAN（飛人喬丹）”為品牌的籃球鞋。耐克公司大膽的舉動(dòng)成就了一個(gè)品牌的神話，在以喬丹為主角的第一個(gè)電視廣告1985年開始在美國(guó)播出后，當(dāng)年“飛人喬丹”鞋的銷售額就達(dá)到了1.3億美元。數(shù)年之后，耐克一躍成為世界體育用品制造業(yè)的“龍頭老大”。耐克公司和喬丹的合作也被認(rèn)為是有史以來(lái)體育品牌和體育明星最完美的一次結(jié)合。[2]
1991年耐克公司向中國(guó)商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)了英文“MichaelJordan”商標(biāo)：
但是，耐克公司卻沒有及時(shí)注冊(cè)中文商標(biāo)，直到2008年其才申請(qǐng)注冊(cè)中文“邁克爾·喬丹”商標(biāo)，但處于駁回復(fù)審階段。
二、關(guān)于喬丹體育以及喬丹商標(biāo)的一些事實(shí)
喬丹體育是由成立于1984年的福建省晉江縣陳埭溪邊日用品二廠發(fā)展而來(lái)。2000年，福建喬丹體育用品有限公司成立。2009年12月，福建喬丹體育用品有限公司整體變更為股份有限公司。目前在喬丹體育名下注冊(cè)的中文“喬丹”、拼音“QIAODAN”以及籃球運(yùn)動(dòng)員形象商標(biāo)，有數(shù)十個(gè)之多。其中包括：
1997年注冊(cè)的含有一個(gè)棒球運(yùn)動(dòng)員形象的“喬丹qiaodan”商標(biāo)
1999年注冊(cè)的籃球運(yùn)動(dòng)員圖形的商標(biāo)：
2000年注冊(cè)的中文“喬丹”商標(biāo)等等。
目前，喬丹體育使用的公司LOGO是：
三、耐克公司為什么難以阻止“喬丹”商標(biāo)注冊(cè)？
2002年在喬丹體育提出商標(biāo)申請(qǐng)時(shí)，耐克公司兩次對(duì)喬丹體育申請(qǐng)的包括文字和圖案共計(jì)8項(xiàng)商標(biāo)提出過(guò)異議，不過(guò)均被國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局駁回。耐克公司并沒有罷休，繼而對(duì)其中７項(xiàng)異議提出駁回復(fù)審，但全部復(fù)審請(qǐng)求再次被國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)駁回。[3]
商標(biāo)局及商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的駁回理由主要是[4]：
（1）耐克公司不足以證明在被異議商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)前，引證商標(biāo)“MichaelJordan”已經(jīng)成為服裝等商品上在中國(guó)為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽(yù)的馳名商標(biāo)。
（2）運(yùn)動(dòng)員邁克爾·喬丹僅在籃球運(yùn)動(dòng)領(lǐng)域里具有一定知名度。但‘喬丹’為英美普通姓氏，在除籃球運(yùn)動(dòng)之外的其他領(lǐng)域里‘喬丹’并不與運(yùn)動(dòng)員邁克爾·喬丹具有唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系。運(yùn)動(dòng)員的知名度不能等同于“Michael Jordan”商標(biāo)在服裝、鞋、帽商品上的知名度。
（3）喬丹體育的圖案商標(biāo)同耐克公司之前注冊(cè)的“飛人喬丹”的圖形商標(biāo)未構(gòu)成近似。
可以看出，耐克公司提出商標(biāo)注冊(cè)異議的理由可能是兩個(gè)：
（1）因?yàn)楸娙私灾@球明星邁克爾·喬丹，所以“Michael Jordan”商標(biāo)是馳名商標(biāo)，而中文“喬丹”是對(duì)“Jordan”的翻譯。根據(jù)《商標(biāo)法》第十三條，“就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用?！?/p>
（2）喬丹體育的圖案商標(biāo)同耐克公司“飛人喬丹”的圖形商標(biāo)構(gòu)成近似。根據(jù)《商標(biāo)法》第二十八條規(guī)定，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，凡不符合本法有關(guān)規(guī)定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊(cè)的或者初步審定的商標(biāo)相同或者近似的，由商標(biāo)局駁回申請(qǐng)，不予公告。
但是，如果單純從商標(biāo)權(quán)的角度來(lái)看“MichaelJordan”商標(biāo)以及“飛人喬丹”圖形商標(biāo)，確實(shí)，耐克公司既無(wú)法證明“MichaelJordan”已經(jīng)在中國(guó)成為服裝等商品上的馳名商標(biāo)，也難以看出喬丹體育的圖案商標(biāo)同耐克公司之前注冊(cè)的“飛人喬丹”的圖形商標(biāo)構(gòu)成近似。
而蘊(yùn)藏在商標(biāo)局及商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定書中的更為關(guān)鍵的理由和邏輯是：雖然運(yùn)動(dòng)員邁克爾·喬丹僅在籃球運(yùn)動(dòng)領(lǐng)域里具有知名度，但運(yùn)動(dòng)員的知名度不能等同于“MichaelJordan”商標(biāo)在服裝、鞋、帽商品上的知名度。也就是說(shuō)：邁克爾·喬丹雖然是一個(gè)著名籃球運(yùn)動(dòng)員的姓名，但是這個(gè)姓名只代表其作為一個(gè)籃球運(yùn)動(dòng)員的聲譽(yù)，而不能代表某個(gè)商品或者服務(wù)的聲譽(yù)，當(dāng)邁克爾·喬丹許可耐克公司使用“MichaelJordan”字樣時(shí)，只是一個(gè)姓名使用的授權(quán)，而不是一個(gè)商譽(yù)或者商標(biāo)使用的授權(quán)，因此，不能將邁克爾·喬丹的個(gè)人名聲與標(biāo)識(shí)“MichaelJordan”的商品名聲相等同，邁克爾·喬丹的聲譽(yù)并不能直接轉(zhuǎn)化為耐克公司的商品的聲譽(yù)。
這就給耐克公司出了一道無(wú)解的難題：一方面，其取得邁克爾·喬丹授權(quán)使用“MichaelJordan”，顯然不僅僅是為了對(duì)一個(gè)人格意義上的姓名的使用，而更重要的是利用該名字中所包含的經(jīng)濟(jì)利益和商業(yè)利益，但是，在中國(guó)法律中姓名權(quán)只是民事權(quán)利中的人格權(quán)，而人格權(quán)中只有精神利益而沒有財(cái)產(chǎn)利益，因此找不到可以保護(hù)知名人物姓名中的存在的財(cái)產(chǎn)利益的法律依據(jù)；而另一方面，耐克公司并不是邁克爾·喬丹的姓名權(quán)人，不能以侵犯姓名權(quán)來(lái)對(duì)喬丹體育注冊(cè)“喬丹”商標(biāo)的行為提出異議。所以，耐克公司在撤銷喬丹體育所注冊(cè)的商標(biāo)的戰(zhàn)斗中鎩羽而歸，也是不可避免的了。
四、“喬丹”商標(biāo)是否侵害喬丹的姓名權(quán)？
在“喬丹”商標(biāo)被喬丹體育公司在中國(guó)使用了10多年后，美國(guó)“飛人”邁克爾·喬丹突然來(lái)到中國(guó)主張其姓名權(quán)了。那么，喬丹體育是否侵犯了邁克爾·喬丹的姓名權(quán)呢？
（1）外國(guó)人的姓名權(quán)是否可以受中國(guó)法律保護(hù)？
根據(jù)《民法通則》第九十九條規(guī)定，公民享有姓名權(quán)，有權(quán)禁止他人盜用、假冒。而該法第八條規(guī)定：本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外。
有人認(rèn)為：“根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行的《民法通則》、《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定，保護(hù)公民的姓名權(quán)，禁止他人干涉、盜用、假冒等相關(guān)條文，僅僅是指本國(guó)境內(nèi)的本國(guó)公民，對(duì)于不在本國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人，除非有特別規(guī)定，是不具備保護(hù)原則的?！盵5]
但是，也有學(xué)者對(duì)此規(guī)定作出了完全不同的解讀：“從民法通則的上述規(guī)定可以看出: ……既然外國(guó)人在我國(guó)可以適用我國(guó)民法通則關(guān)于‘公民’的規(guī)定, 那么外國(guó)人在我國(guó)也就可以與我國(guó)公民一樣享受權(quán)利，這是國(guó)民待遇的突出表現(xiàn)。這也是外國(guó)人在華地位的一條總的原則?！盵6]
根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第十五條規(guī)定：人格權(quán)的內(nèi)容，適用權(quán)利人經(jīng)常居所地法律。第四十六條規(guī)定：通過(guò)網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律。因?yàn)樵摲ㄊ侵袊?guó)法院受理涉外民事案件時(shí)如何適用法律的規(guī)定，從上述規(guī)定應(yīng)該可以推論出，外國(guó)人的人格權(quán)在中國(guó)被侵害的，也可以在中國(guó)法院起訴。當(dāng)然，根據(jù)該法第四十四條規(guī)定：“侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議。”
（2）如何認(rèn)定侵犯他人的姓名權(quán)？
在歐洲，有關(guān)姓名權(quán)的侵權(quán)行為法主要適用于那些在商品或者服務(wù)標(biāo)識(shí)上使用他人姓名的案件。[7]西班牙最高法院1990年1月26日判決的一個(gè)案件是：西班牙國(guó)王賜給了原告以寫作出名的父親Marquisvon Bradomin封號(hào)，被告一葡萄酒合作社用Bradomin作為其葡萄酒的牌子，最高法院以未經(jīng)許可在廣告中使用他人姓名為由，承認(rèn)了姓名權(quán)侵害行為的存在。[8]《德國(guó)民法典》第12條規(guī)定了兩種侵害姓名權(quán)行為，即否認(rèn)他人有權(quán)使用其姓名（并不是很重要）以及冒用他人姓名（重要得多）。通說(shuō)認(rèn)為，擅用他人的姓名來(lái)稱呼商品或者機(jī)構(gòu)，以此使這個(gè)姓名與這些商品或機(jī)構(gòu)發(fā)生聯(lián)系，也屬于冒用他人姓名的行為。[9]
我國(guó)《民法通則》規(guī)定的姓名權(quán)的內(nèi)容中包括禁止假冒（冒用）、盜用任何人的姓名。盜用姓名主要是指盜用者并沒有將自己說(shuō)成是姓名者本人。而假冒則是假冒者自己扮演的就是姓名者本人。如A說(shuō)自己就是B，進(jìn)行欺騙從而獲得某種利益。如，在湖南王躍文訴河北王躍文（王立山）等侵犯著作權(quán)、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案中，被告（原名王立山，改名為王躍文）假冒原告湖南作家王躍文的姓名出版長(zhǎng)篇小說(shuō)《國(guó)風(fēng)》，并宣傳稱“王躍文最新小說(shuō)――國(guó)畫之后看國(guó)風(fēng)”，就是一種“假冒姓名”。
在喬丹案中，要判斷喬丹體育使用的“喬丹”商標(biāo)是否侵犯了邁克爾·喬丹的姓名權(quán)，要看在中國(guó)“喬丹”這兩個(gè)字是否一定與籃球巨星喬丹形成對(duì)應(yīng)關(guān)系。雖然“喬丹”只是一個(gè)美國(guó)人的普通姓氏，但如果在喬丹體育注冊(cè)“喬丹”商標(biāo)的時(shí)候，在中國(guó)公眾中“喬丹”已經(jīng)與籃球巨星喬丹形成對(duì)應(yīng)關(guān)系，一說(shuō)起“喬丹”這個(gè)名字，大家都公認(rèn)是指向打籃球的喬丹，那么就可以認(rèn)為喬丹體育的注冊(cè)行為存在主觀上的惡意，其使用“喬丹”商標(biāo)的行為可以構(gòu)成對(duì)邁克爾·喬丹姓名權(quán)的侵害。
中國(guó)商標(biāo)局和商評(píng)委在有關(guān)裁定書中認(rèn)為：“‘喬丹’為英美普通姓氏，在除籃球運(yùn)動(dòng)之外的其他領(lǐng)域里，‘喬丹’并不與運(yùn)動(dòng)員邁克爾·喬丹具有唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系?！惫P者認(rèn)為，人的姓名重復(fù)的現(xiàn)象中外都很常見。我們確實(shí)不能否認(rèn)在籃球運(yùn)動(dòng)領(lǐng)域之外還有叫“喬丹”（其實(shí)在籃球運(yùn)動(dòng)領(lǐng)域，也確實(shí)還有另一個(gè)“喬丹”），甚至也叫“邁克爾·喬丹”的人士存在，也不能認(rèn)為在任何領(lǐng)域使用“喬丹”字樣就必然會(huì)與飛人“喬丹”產(chǎn)生聯(lián)系。但是，客觀地講，只要任何人在運(yùn)動(dòng)產(chǎn)品上打上‘喬丹’字樣，人們自然會(huì)聯(lián)想到籃球運(yùn)動(dòng)員飛人“喬丹”（而不會(huì)想到其他叫“喬丹”的人，或者其它叫“喬丹”的東西）。這就足以認(rèn)定這種使用可以構(gòu)成對(duì)邁克爾·喬丹姓名權(quán)的侵害。對(duì)姓名的假冒，并不要求該姓名是唯一存在的姓名或者法定的姓名才可以認(rèn)定具有唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系，而只需要對(duì)該名字（包括筆名、藝名、戲稱、簡(jiǎn)稱）的使用會(huì)使公眾當(dāng)然地聯(lián)想到某個(gè)特定的人，就足以認(rèn)定存在唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系。
（3）侵犯姓名權(quán)的損害賠償如何計(jì)算？
根據(jù)《民法通則》第一百二十條規(guī)定：公民的姓名權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。
由于姓名權(quán)屬于人身權(quán)的范疇，因此，對(duì)姓名權(quán)的侵害在理論上只會(huì)造成精神損害的后果，而不至于造成財(cái)產(chǎn)損害的后果，因此，這種賠償損失應(yīng)屬于精神損害賠償?shù)男再|(zhì)。根據(jù)最高人民法院有關(guān)精神損害賠償?shù)乃痉ń忉尩囊庖姡阂蚯謾?quán)致人精神損害，但未造成嚴(yán)重后果，受害人請(qǐng)求賠償精神損害的，一般不予支持，人民法院可以根據(jù)情形判令侵權(quán)人停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉。因侵權(quán)致人精神損害，造成嚴(yán)重后果的，人民法院除判令侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉等民事責(zé)任外，可以根據(jù)受害人一方的請(qǐng)求判令其賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。而如果說(shuō)喬丹體育使用“喬丹”商標(biāo)侵害了邁克爾·喬丹姓名權(quán)的話，其實(shí)對(duì)邁克爾·喬丹本人倒并不見得有嚴(yán)重的精神損害后果，相反，更嚴(yán)重的是對(duì)社會(huì)公眾以及消費(fèi)者造成了嚴(yán)重的誤導(dǎo)和損害。因此，如果按照精神損害賠償來(lái)計(jì)算損失的話，邁克爾·喬丹是拿不到多少精神損害撫慰金的。
但是，名人的姓名更為重要的是其所擁有的巨大商業(yè)價(jià)值。此案中邁克爾·喬丹實(shí)際想要主張的并不是人格權(quán)意義上的姓名權(quán)，而是國(guó)外法律中所指的名人人格商品化權(quán)或公開權(quán)。這是指?jìng)€(gè)人，尤其是公眾人物或知名人士對(duì)與其人身有密切關(guān)系的各種形象要素的商業(yè)價(jià)值所享有的權(quán)利，以控制或制止他人的冒用。由于我國(guó)的法律尚未明確保護(hù)這一權(quán)利，在涉及到與之相關(guān)的案件時(shí)，只好將其歸入姓名權(quán)范疇，但這必然會(huì)給損害賠償?shù)挠?jì)算帶來(lái)重大的影響。
（4）在主張姓名權(quán)之外是否還有其他的救濟(jì)方式？
邁克爾·喬丹在主張姓名權(quán)中所遇到的法律障礙或困惑，也許可以通過(guò)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的救濟(jì)來(lái)化解。
在歐洲，另外一個(gè)經(jīng)常和侵害姓名權(quán)構(gòu)成要件相重疊但卻不總是一致的破壞他人社會(huì)形象的方式是為自己的目的利用他人名聲。倘若這種行為是發(fā)生在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)主體之間，則應(yīng)適用普通法侵權(quán)中“冒充”行為的構(gòu)成要件或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的構(gòu)成要件。相反如果為了自己的經(jīng)濟(jì)目的利用了另一個(gè)非市場(chǎng)主體的名聲則涉及對(duì)其一般人格權(quán)的侵犯。足球明星與其他體育明星和演員一樣都是這類行為經(jīng)常的受害者。[10]
根據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場(chǎng)交易，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手：擅自使用他人的姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品。而被侵害的經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。這里的“姓名”實(shí)際上是具有識(shí)別商品來(lái)源意義的商業(yè)標(biāo)識(shí)。而在運(yùn)動(dòng)服裝產(chǎn)品上使用體育明星的姓名，可能會(huì)使公眾誤認(rèn)為該產(chǎn)品是經(jīng)過(guò)該明星的授權(quán)，因此，這種使用會(huì)對(duì)那些確實(shí)經(jīng)過(guò)該明星授權(quán)的同類產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)者造成損害，是一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。
因此，在本案中，如果耐克公司以此為理由對(duì)喬丹體育提起反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)訴訟，也是一種可能的選擇。而這又可以解決侵害姓名權(quán)糾紛難以獲得經(jīng)濟(jì)損害賠償?shù)膯?wèn)題。因?yàn)楦鶕?jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二十條規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營(yíng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營(yíng)者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤(rùn)；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營(yíng)者因調(diào)查該經(jīng)營(yíng)者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為所支付的合理費(fèi)用。當(dāng)然，損害賠償?shù)挠?jì)算參照有關(guān)商標(biāo)侵權(quán)損害賠償?shù)乃痉ń忉?，只能自起訴之日起向前推算兩年。
五、如何解決注冊(cè)商標(biāo)權(quán)與姓名權(quán)的沖突？
（1）侵犯姓名權(quán)的商標(biāo)是否可以依據(jù)《商標(biāo)法》第31、41條申請(qǐng)撤銷？
《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定：申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利。如果法院認(rèn)定喬丹體育使用“喬丹”商標(biāo)的行為侵害了邁克爾·喬丹的姓名權(quán)（在先權(quán)利），邁克爾·喬丹是否就可以憑借這個(gè)判決去請(qǐng)求撤銷“喬丹”注冊(cè)商標(biāo)呢？
依據(jù)《商標(biāo)法》第四十一條規(guī)定“已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制?！?/p>
顯然，“喬丹”商標(biāo)的注冊(cè)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出五年”，即使邁克爾·喬丹或者耐克公司有證據(jù)證明喬丹體育注冊(cè)該商標(biāo)是故意冒用“邁克爾·喬丹”的聲譽(yù)，具有惡意，但是邁克爾·喬丹或者耐克公司無(wú)法證明其自己的“MichalJordan”商標(biāo)在中國(guó)是馳名商標(biāo)（邁克爾·喬丹有知名度不代表“MichalJordan”商標(biāo)有知名度）——這已經(jīng)被商標(biāo)局和商評(píng)委的有關(guān)裁定所確認(rèn)。所以，邁克爾·喬丹或者耐克公司都無(wú)法依據(jù)該規(guī)定來(lái)撤銷“喬丹”商標(biāo)。
而且根據(jù)《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問(wèn)題的意見》第9條的精神：對(duì)于注冊(cè)使用時(shí)間較長(zhǎng)、已建立較高市場(chǎng)聲譽(yù)和形成自身的相關(guān)公眾群體的商標(biāo)，不能輕率地予以撤銷，在依法保護(hù)在先權(quán)利的同時(shí)，尊重相關(guān)公眾已在客觀上將相關(guān)商標(biāo)區(qū)別開來(lái)的市場(chǎng)實(shí)際。要把握商標(biāo)法有關(guān)保護(hù)在先權(quán)利與維護(hù)市場(chǎng)秩序相協(xié)調(diào)的立法精神，注重維護(hù)已經(jīng)形成和穩(wěn)定了的市場(chǎng)秩序，防止當(dāng)事人假商標(biāo)爭(zhēng)議制度不正當(dāng)?shù)赝稒C(jī)取巧和巧取豪奪，避免因輕率撤銷已注冊(cè)商標(biāo)給企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)造成重大困難。[11]
“喬丹”商標(biāo)已經(jīng)注冊(cè)使用十多年，而且“喬丹”圖形及文字商標(biāo)分別于2005和2009年被國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局認(rèn)定為“中國(guó)馳名商標(biāo)”，喬丹體育已經(jīng)是一家具有相當(dāng)實(shí)力的體育用品公司，并準(zhǔn)備上市。在這樣的背景下，更加無(wú)法撤銷該商標(biāo)。
（2）侵犯姓名權(quán)的商標(biāo)是否應(yīng)該停止使用？
如果上述撤銷的途徑行不通，那么，侵犯姓名權(quán)的商標(biāo)是否應(yīng)該停止使用呢？
《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問(wèn)題的意見》第9條認(rèn)為：“與他人著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)等在先財(cái)產(chǎn)權(quán)利相沖突的注冊(cè)商標(biāo)，因超過(guò)商標(biāo)法規(guī)定的爭(zhēng)議期限而不可撤銷的，在先權(quán)利人仍可在訴訟時(shí)效期間內(nèi)對(duì)其提起侵權(quán)的民事訴訟，但人民法院不再判決承擔(dān)停止使用該注冊(cè)商標(biāo)的民事責(zé)任?！盵12]
但是，上述意見強(qiáng)調(diào)“不再”停止使用的注冊(cè)商標(biāo)是與“在先財(cái)產(chǎn)權(quán)利相沖突的注冊(cè)商標(biāo)”，似乎不包含“姓名權(quán)”等非財(cái)產(chǎn)權(quán)利。而且，最高人民法院對(duì)“廣東偉雄集團(tuán)有限公司等與佛山市順德區(qū)正野電器有限公司等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案”的判決也表明：侵犯他人在先字號(hào)權(quán)的注冊(cè)商標(biāo)，可以判令其停止使用。[13]另外，根據(jù)《民法通則》第一百二十條規(guī)定：公民的姓名權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害。因此，對(duì)于侵犯姓名權(quán)的商標(biāo)判令停止使用，并不存在法律上的障礙。
而“喬丹”商標(biāo)如果真的因?yàn)闃?gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)而被判令停止使用，將無(wú)異于判了該商標(biāo)的死刑，只不過(guò)是緩期執(zhí)行。
（3）是否可以以導(dǎo)致不良影響為由撤銷侵害他人姓名權(quán)的商標(biāo)？
《商標(biāo)法》第十條規(guī)定：“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志”不得作為商標(biāo)使用。根據(jù)該法第四十一條：已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十條規(guī)定的，由商標(biāo)局撤銷該注冊(cè)商標(biāo)；其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。
那么，對(duì)知名人物的姓名的使用是否可以導(dǎo)致上述法條中的“不良影響”呢？
國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在關(guān)于第1132643號(hào)“張學(xué)友HANGXUEYOU及圖”商標(biāo)爭(zhēng)議的裁定書中認(rèn)為：因爭(zhēng)議商標(biāo)文字與香港藝人張學(xué)友姓名相同，后者已具有一定的社會(huì)知名度，其姓名已為公眾所熟知，爭(zhēng)議商標(biāo)核定使用的商品與后者所從事的演藝事業(yè)有密切聯(lián)系，故在實(shí)際使用中易使消費(fèi)者產(chǎn)生聯(lián)想，將被申請(qǐng)人的上述商品與著名香港藝人張學(xué)友聯(lián)系在一起從而發(fā)生商品來(lái)源的誤認(rèn)，并對(duì)著名香港藝人張學(xué)友個(gè)人聲譽(yù)造成不良影響。因此，被申請(qǐng)人行使權(quán)利已超出合法的界限，損害了廣大消費(fèi)者及香港藝人張學(xué)友的合法權(quán)益，具有不良影響。無(wú)論是依據(jù)原《商標(biāo)法》第八條第一款第（9）項(xiàng)規(guī)定還是依據(jù)現(xiàn)行《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定，爭(zhēng)議商標(biāo)均應(yīng)予以撤銷。[14]
在郭晶與商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛一案中，北京市高級(jí)人民法院認(rèn)為：《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定，有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。相關(guān)公眾熟知郭晶晶是我國(guó)著名的跳水運(yùn)動(dòng)員，而申請(qǐng)商標(biāo)與郭晶晶的姓名相同，申請(qǐng)商標(biāo)使用在服裝、游泳衣等商品上易使相關(guān)公眾認(rèn)為申請(qǐng)商標(biāo)所標(biāo)示的商品與郭晶晶有關(guān)聯(lián)，從而誤導(dǎo)公眾，產(chǎn)生不良影響，不應(yīng)予以注冊(cè)使用。[15]
因此，從目前的司法實(shí)踐來(lái)看，使用知名人物的姓名作為注冊(cè)商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，產(chǎn)生不良影響的，可以依據(jù)《商標(biāo)法》《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)以及第四十一條的規(guī)定申請(qǐng)予以撤銷，而這個(gè)撤銷并不受時(shí)間的限制。
六、結(jié)語(yǔ)
目前喬丹體育持有的“喬丹”商標(biāo)合法有效，是否構(gòu)成對(duì)籃球巨星邁克爾·喬丹姓名權(quán)的侵權(quán)，這需要法院根據(jù)事實(shí)進(jìn)行判定。而且，即使被認(rèn)定為構(gòu)成侵權(quán)，但由于“喬丹”商標(biāo)已經(jīng)事實(shí)上被認(rèn)定為中國(guó)馳名商標(biāo)，有了自己的知名度和顯著性，因此是否最終會(huì)判決停止使用該商標(biāo)或者撤銷該商標(biāo)都是不確定的。
但是，類似的“傍名人”的行為無(wú)疑是不值得提倡的。國(guó)內(nèi)的一些企業(yè)在創(chuàng)業(yè)之初，喜歡走“捷徑”，不注重培育自己獨(dú)創(chuàng)性的品牌。事實(shí)上，“傍名人”只能讓企業(yè)獲得一些短期利益，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看將會(huì)得不償失。以本案為例，與“飛人”喬丹無(wú)任何關(guān)系這一事實(shí)被公眾廣泛認(rèn)知后，“喬丹”品牌在消費(fèi)者中的形象無(wú)疑會(huì)大打折扣，其“傍名人”的行為一定程度上會(huì)引起公眾的反感。喬丹體育即使最終可以逃脫“喬丹”商標(biāo)被禁止使用或者被撤銷的厄運(yùn)，但是，“喬丹”案應(yīng)該給成長(zhǎng)中的所有中國(guó)企業(yè)帶來(lái)最大的啟示：誠(chéng)信為本。當(dāng)然，我們最希望看到的是：?jiǎn)痰んw育能和“飛人”喬丹達(dá)成和解，喬丹體育能更理直氣壯地使用“喬丹”商標(biāo)，并建立起良好的品牌聲譽(yù)和形象。
[1]http://baike.baidu.com/view/1648.htm，2012年3月14日檢索。
[2]徐征、何軍、李麗：記者調(diào)查：“ＪＯＲＤＡＮ”和“ＱＩＡＯＤＡＮ”的恩怨情仇，http://news.xinhuanet.com/fortune/2012-02/25/c_111569153.htm，2012年2月25日。
[3]徐征、何軍、李麗：記者調(diào)查：“ＪＯＲＤＡＮ”和“ＱＩＡＯＤＡＮ”的恩怨情仇，http://news.xinhuanet.com/fortune/2012-02/25/c_111569153.htm，2012年2月25日。
[4]同上
[5]侯雋：解析喬丹商標(biāo)案兩焦點(diǎn)：國(guó)際大牌被指故意養(yǎng)豬，http://ip.people.com.cn/GB/17381280.html。
[6]劉衛(wèi)翔：外國(guó)人在我國(guó)的民事法律地位及有關(guān)立法建議，《社會(huì)科學(xué)》1995年第6期。
[7]Christian V. Bar : 《歐洲比較侵權(quán)行為法（下冊(cè)）》，張新寶翻譯，元照出版社2002年版，第127頁(yè)。
[8]同上，第128頁(yè)。
[9]D. Medicus:《德國(guó)民法總論》，邵建東翻譯，元照出版社2002年版，第720-721頁(yè)。
[10]Christian V. Bar : 《歐洲比較侵權(quán)行為法（下冊(cè)）》，張新寶翻譯，元照出版社2002年版，第129-130頁(yè)。
[11]法發(fā)〔2009〕23號(hào)，http://news.xinhuanet.com/legal/2009-04/24/content_11247180.htm
[12]法發(fā)〔2009〕23號(hào)，http://news.xinhuanet.com/legal/2009-04/24/content_11247180.htm
[13]奚曉明、孔祥?。骸蹲罡呷嗣穹ㄔ褐R(shí)產(chǎn)權(quán)審判案例指導(dǎo)（第三輯）》，中國(guó)法制出版社2011年，第288-296頁(yè)。
[14]商評(píng)字【2003】第1247號(hào)，http://www.saic.gov.cn/spw/cjws/zy/200904/t20090409_55213.html
[15]北京市高級(jí)人民法院行政判決書（2010）高行終字第766號(hào)，http://www.bjip.org/article.php?id=3145
