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| | 案情介紹：2003年11月7日晚19時(shí)許，被告人李新鴿、杜志民到位于江北區(qū)莊橋鎮(zhèn)的寧波市立鑫液體化工運(yùn)輸公司，利用門衛(wèi)管理不嚴(yán)之機(jī)，進(jìn)入該公司停車場(chǎng)，將裝有約9.2噸異丁醇（價(jià)值約人民幣53300元）的浙B10701號(hào)油罐車（該車價(jià)值人民幣110100元）偷開出該公司。隨后，被告人李新鴿、杜志民將車先后開到鄞州區(qū)和余姚市的二家化工原料廠，賣掉了部分異丁醇。當(dāng)晚23時(shí)許，寧波市公安局江北區(qū)分局民警利用油罐車上裝備的GPS衛(wèi)星定位系統(tǒng)，將正在余姚市馬渚鎮(zhèn)某油脂化工溶劑廠銷贓的被告人李新鴿、杜志民抓獲，油罐車和異丁醇被全部追回。被告人李新鴿、杜志民辯解他們并沒有占有油罐車的故意，這么大的車他們也處理不掉，他們打算在第三家化工廠將異丁醇賣完后，把車開回立鑫公司停車場(chǎng)或停到公司附近。關(guān)鍵問(wèn)題：為盜竊其他財(cái)物而偷開機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用的應(yīng)如何計(jì)算盜竊數(shù)額？分歧意見：第一種意見認(rèn)為，被告人李新鴿、杜志民的盜竊數(shù)額為163400元，即油罐車和異丁醇的價(jià)值之和，理由是：打算將車開回原處只是二被告人的說(shuō)法，事實(shí)上該車并未開回立鑫公司，如果確實(shí)將車開回了原處，就不能將車的價(jià)值計(jì)入盜竊數(shù)額。第二種意見認(rèn)為，被告人李新鴿、杜志民的盜竊數(shù)額為163400元，即油罐車和異丁醇的價(jià)值之和，但理由是：《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（1997年11月4日最高人民法院審判委員會(huì)第942次會(huì)議通過(guò)）第十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定：為盜竊其他財(cái)物，盜竊機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用的，被盜機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值計(jì)入盜竊數(shù)額。第三種意見認(rèn)為，被告人李新鴿、杜志民的盜竊數(shù)額為53300元，即異丁醇的價(jià)值，但偷開油罐車的行為應(yīng)作為從重處罰的情節(jié)，理由是：《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定：為實(shí)施其他犯罪，偷開機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用后，將偷開的機(jī)動(dòng)車輛送回原處或停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實(shí)施的犯罪從重處罰。筆者觀點(diǎn)：筆者同意第三種意見，理由如下：確定本案盜竊數(shù)額的關(guān)鍵在于正確理解《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第十二條第（三）項(xiàng)的規(guī)定。該條規(guī)定全文如下：“為盜竊其他財(cái)物，盜竊機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用的，被盜機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值計(jì)入盜竊數(shù)額；為實(shí)施其他犯罪盜竊機(jī)動(dòng)車輛的，以盜竊罪和所實(shí)施的其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。為實(shí)施其他犯罪，偷開機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用后，將偷開的機(jī)動(dòng)車輛送回原處或停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實(shí)施的犯罪從重處罰?！背值诙N意見的人認(rèn)為，“為實(shí)施其他犯罪，偷開機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用后，將偷開的機(jī)動(dòng)車輛送回原處或停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實(shí)施的犯罪從重處罰?！边@一規(guī)定中的“其他犯罪”，特指除盜竊罪之外的其他犯罪，如果是盜竊罪，則機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值應(yīng)計(jì)入盜竊數(shù)額。理由是該項(xiàng)規(guī)定前半部分分號(hào)前講的是盜竊，分號(hào)后講的是其他犯罪，所以后半部分的其他犯罪也應(yīng)特指除盜竊罪之外的其他犯罪。持第一種意見的人認(rèn)為，該項(xiàng)規(guī)定后半部分的“其他犯罪”包括盜竊罪，但案發(fā)前機(jī)動(dòng)車輛必須已送回原處或停放到原處附近且未丟失。本案中，“不想占有該車、打算開回原處”只是二被告人自己的辯解，沒有其他證據(jù)印證。事實(shí)上，二被告人是在銷贓時(shí)被警方抓獲的，油罐車并沒有開回立鑫公司，所以應(yīng)將該車的價(jià)值計(jì)入盜竊數(shù)額。筆者認(rèn)為，《解釋》第十二條第（三）項(xiàng)的前半部分是關(guān)于“盜竊”機(jī)動(dòng)車輛的行為的認(rèn)定，后半部分是關(guān)于“偷開”機(jī)動(dòng)車輛的行為的認(rèn)定。盜竊與偷開是根本不同的二種行為，實(shí)施盜竊行為主觀上應(yīng)具有非法占有的故意，而“偷開”的“偷”是瞞著人的意思（見《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》），故偷開不具有非法占有的故意。將他人的機(jī)動(dòng)車輛作犯罪工具使用，如果同時(shí)具有占有該機(jī)動(dòng)車輛的故意，那么該行為就應(yīng)認(rèn)定為盜竊犯罪。若盜竊機(jī)動(dòng)車輛的動(dòng)機(jī)是為盜竊其他財(cái)物，則兩個(gè)行為均為盜竊行為，機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值當(dāng)然應(yīng)與被盜的其他財(cái)物的價(jià)值合并計(jì)算。如果盜竊機(jī)動(dòng)車輛的動(dòng)機(jī)是實(shí)施除盜竊罪外的其他犯罪，則以盜竊罪和所實(shí)施的其他犯罪數(shù)罪并罰。筆者認(rèn)為，《解釋》第十二條第（三）項(xiàng)后半部分規(guī)定的其實(shí)是如何界定未經(jīng)他人同意而將他人的機(jī)動(dòng)車輛作為犯罪工具開走的性質(zhì)問(wèn)題。如果將車送回原處或停放到原處附近，車輛未丟失的，就認(rèn)定為主觀上不具有非法占有該車的故意，行為的性質(zhì)就是偷開，該行為僅作為實(shí)施的其他犯罪的一個(gè)從重處罰的量刑情節(jié)。如果未將車開回原處，車輛丟失的，就認(rèn)定為主觀上具有非法占有的故意，行為的性質(zhì)為盜竊，按《解釋》第十二條第（三）項(xiàng)前半部分的規(guī)定處罰。筆者認(rèn)為，這種按客觀行為來(lái)認(rèn)定的方法便于實(shí)踐操作?！督忉尅返谑l第（四）項(xiàng)規(guī)定“為練習(xí)開車、游樂等目的，多次偷開機(jī)動(dòng)車輛，并將機(jī)動(dòng)車輛丟失的，以盜竊罪定罪處罰”，同樣也是按客觀行為來(lái)認(rèn)定。但《解釋》第十二條第（三）項(xiàng)后半部分中的“其他”與前半部分中的“其他”是不同的，它包括了全部犯罪行為。如果認(rèn)為這個(gè)“其他”也排除了盜竊罪的話，勢(shì)必會(huì)得出這樣一個(gè)結(jié)論：同樣是不具有非法占有目的的偷開機(jī)動(dòng)車輛的行為，如果是為實(shí)施盜竊罪而偷開，就要將機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值計(jì)入盜竊總數(shù)額中，如果是為實(shí)施諸如搶劫、殺人、強(qiáng)奸等惡性犯罪行為而偷開，則從重處罰就夠了。一輛機(jī)動(dòng)車的價(jià)值少則幾萬(wàn)，多則幾百萬(wàn)，增加的刑期至少在三年以上，最高可到無(wú)期徒刑。而從重處罰與之相比，則輕多了。兩者一比較，就會(huì)發(fā)現(xiàn)這樣的處理方法顯然是不公正、不科學(xué)、不合理的。筆者相信這也不會(huì)是制定該《解釋》的人的立法本意。至于行為人辯解不想占有作為犯罪工具使用的機(jī)動(dòng)車，打算送回原處但尚未來(lái)得及送回的，筆者認(rèn)為，只要沒有證據(jù)表明行為人已有另行處理該車的故意或具體行為（比如其他犯罪已實(shí)施完畢，仍占有、使用該車），車輛確實(shí)未丟失的，就該適用《解釋》后半部分的規(guī)定。具體到本案中，二被告人始終辯解打算把車上的異丁醇賣完后將車送回立鑫公司，而二人確實(shí)是在銷贓時(shí)被警方抓獲的，按有利于被告人的原則，應(yīng)采信他們的辯解，認(rèn)定為“偷開”機(jī)動(dòng)車輛。[本案實(shí)際處理情況：2004年3月1日，寧波市江北區(qū)人民法院（2004）甬北刑初字第35號(hào)刑事判決書認(rèn)為：被告人李新鴿、杜志民辯解沒有占有汽車故意，原打算將車開回原處的意見予以采納，認(rèn)定本案的盜竊數(shù)額為53300元。] |
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