愛華網(wǎng)原油、白銀及大宗商品現(xiàn)貨交易損失
專家索賠維權(quán)王平律師
就多家“白銀現(xiàn)貨“交易平臺(tái)令產(chǎn)生巨額虧損的騙局，現(xiàn)將該類交易的基本情況作簡(jiǎn)要介紹，并將相關(guān)維權(quán)方式的利弊作一分析，希望對(duì)虧損投資者有所幫助。
一、“白銀現(xiàn)貨”
“現(xiàn)貨”交易在中國(guó)的歷史并不長(zhǎng)，其大致發(fā)展方向是“外匯-黃金-白銀-其他品種”。2003年2月，《關(guān)于取消第二批行政審批項(xiàng)目和改變一批行政審批項(xiàng)目管理方式的決定》（國(guó)發(fā)〔2003〕5號(hào)）頒布實(shí)施，國(guó)家取消對(duì)黃金的管制政策，黃金制品和普通商品一樣，可以在公開市場(chǎng)自由買賣。黃金被認(rèn)為是一般等價(jià)物，公信度較高,于是有人吸收外匯交易的特征，仿照期貨交易的合同設(shè)計(jì)，創(chuàng)設(shè)了黃金電子盤交易模式，為投資者提供交易平臺(tái)。2011年12月27日，人民銀行等五部委發(fā)出了《關(guān)于加強(qiáng)黃金交易所或從事黃金交易平臺(tái)管理的通知》(〔2011〕301號(hào)），明確規(guī)定除上海黃金交易所和上海期貨交易所外，任何地方、機(jī)構(gòu)或個(gè)人均不得設(shè)立黃金交易所（交易中心），也不得在其他交易場(chǎng)所（交易中心）內(nèi)設(shè)立黃金交易平臺(tái)。通知發(fā)出后，這些交易平臺(tái)將其交易品種調(diào)整為鉑金、鈀金、白銀、鎳等其他貴金屬，以及棉花、玉米、小麥、雞蛋、蟲草、大豆、金銀花等農(nóng)產(chǎn)品，還有珠寶、玉器、原油、煤炭、股權(quán)等名目；在交易系統(tǒng)菜單里顯示為“現(xiàn)貨白銀”等類似字樣。開展此類交易業(yè)務(wù)成本低，收益極高，因此像病毒一樣迅速蔓延，且有越打擊越烈之勢(shì)。
談到中國(guó)的現(xiàn)貨交易交易所，想必業(yè)內(nèi)人士都會(huì)想起郭遠(yuǎn)峰這個(gè)人。他就是當(dāng)年華夏現(xiàn)貨商品交易所總裁，稱得上是目前這種中遠(yuǎn)期現(xiàn)貨交易的“祖師爺”。2008年郭遠(yuǎn)峰卷款潛逃至美國(guó)洛杉磯。
郭遠(yuǎn)峰是河南平頂山汝州人。1997-1998年間，郭遠(yuǎn)峰的身份是華遠(yuǎn)期貨總經(jīng)理。華遠(yuǎn)期貨曾經(jīng)是鄭州期貨圈一顆耀眼的明星。因?yàn)椴灰?guī)范運(yùn)作，1998年華遠(yuǎn)期貨被證監(jiān)會(huì)勒令停業(yè)6個(gè)月，隨后銷聲匿跡。當(dāng)時(shí)正值證監(jiān)會(huì)整頓期貨業(yè)，無數(shù)個(gè)公司同時(shí)銷聲匿跡。
1997-1998年間，郭遠(yuǎn)峰先后注冊(cè)了11家以華遠(yuǎn)開頭的公司，除了華遠(yuǎn)投資總公司資本金8000萬以外，其它都是3000萬元，但不包括華遠(yuǎn)期貨。其中的3家后來成了1997年成立的中國(guó)商品現(xiàn)貨交易市場(chǎng)(中商市)的主辦方——即郭遠(yuǎn)峰是所謂“中商市”的創(chuàng)辦人。
后來，2001年，中商市因開展業(yè)務(wù)不規(guī)范而被取締。幾乎在中商市被取締的同時(shí)，郭遠(yuǎn)峰在河南洛陽(yáng)以6000萬元資本金注冊(cè)了聯(lián)合商品現(xiàn)貨交易所有限公司，并在北京注冊(cè)了華夏商品現(xiàn)貨交易所有限公司。
2008年7月8日，華夏商品現(xiàn)貨交易所郭遠(yuǎn)峰卷款約1.7億元客戶保證金潛逃至美國(guó)洛杉磯，這筆巨額資金涉及到華交所十幾萬全國(guó)各地的客戶和400家代理商。
二、“現(xiàn)貨白銀”的本質(zhì)
雖然名為“現(xiàn)貨”，但同現(xiàn)貨相比有以下區(qū)別：第一，這類公司沒有任何標(biāo)的物的交付，也沒有現(xiàn)貨中才有的物流、運(yùn)輸和倉(cāng)儲(chǔ)行為?，F(xiàn)貨交易必然要求以轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)為根本目的，參與此類交易的目的僅是通過價(jià)格漲跌而套利。第二，交易對(duì)象已完全獨(dú)立于商品或權(quán)益本身，而是以某種商品或權(quán)益為基礎(chǔ)、規(guī)定在將來某一時(shí)間和地點(diǎn)交割一定數(shù)量標(biāo)的物的合約，是一種經(jīng)過精心設(shè)計(jì)的金融產(chǎn)品。第三，其風(fēng)險(xiǎn)率控制方式、平倉(cāng)方式和期貨基本相同。因此，此類交易的本質(zhì)是買空賣空的非法期貨交易，叫“現(xiàn)貨”是蒙騙投資者所采取的障眼法，是一種掛羊頭賣狗肉的欺詐宣傳，普通投資者很難區(qū)分那些平臺(tái)是期貨，那些是現(xiàn)貨平臺(tái)，那些是灰色平臺(tái)，那些是黑平臺(tái)。
三、投資者維權(quán)方式
2014年4月之前，該市場(chǎng)一直處于被聯(lián)合監(jiān)管或者說無監(jiān)管的狀態(tài)，自央視315晚會(huì)把貴金屬白銀亂象搬上央視曝光之后，這個(gè)默默發(fā)展的領(lǐng)域逐漸得到了廣泛的關(guān)注。2014年4月，證監(jiān)會(huì)成立了打擊非法證券期貨活動(dòng)局(清理整頓各類交易場(chǎng)所辦公室)。但這實(shí)際并沒有影響這些自由生長(zhǎng)的交易所，換句話就是投資者幾乎沒有投訴部門，雖然部分投資者認(rèn)識(shí)到上當(dāng)受騙，但投資者不知道通過各種方式挽回經(jīng)濟(jì)損失。行政部門是九龍治水，實(shí)際導(dǎo)致沒有唯一監(jiān)管部門?，F(xiàn)就能使用的刑事、行政、民事三種基本途徑，以下作一簡(jiǎn)要分析。
（一）刑事途徑
1.相關(guān)法律規(guī)定
①《刑法》第二百二十五條:“違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：……（三）未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的；……”
②2010年版公安部、最高人民檢察院《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》:“未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在30萬元以上，或者違法所得數(shù)額在5萬元以上的，應(yīng)予追訴?！?/p>
2．法律認(rèn)定
認(rèn)為該種行為構(gòu)成詐騙罪的意見是不對(duì)的，這種經(jīng)營(yíng)行為與詐騙罪具有某些共同的特征，但不構(gòu)成詐騙罪。目前在該領(lǐng)域內(nèi)被國(guó)家查處過的案件不多，比較有影響的是上海聯(lián)泰黃金制品有限公司等非法經(jīng)營(yíng)案（2004年）、浙江世紀(jì)黃金制品有限公司非法經(jīng)營(yíng)案（2007年）、湖南維財(cái)大宗貴金屬交易所有限公司非法經(jīng)營(yíng)案（2012年）。法院均認(rèn)定相關(guān)經(jīng)營(yíng)者的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，對(duì)被告人判處了有期徒刑。
3.刑事途徑的缺陷
①案件立案難。許多投資者報(bào)案不被受理。理由通常是：?jiǎn)蝹€(gè)或多個(gè)投資者虧損數(shù)額不到30萬，達(dá)不到法定追訴標(biāo)準(zhǔn)；受害人在本地公安機(jī)關(guān)報(bào)案，但本地公安機(jī)關(guān)認(rèn)為不便管轄，告知受害人到交易平臺(tái)所在地公安報(bào)案；受害人到平臺(tái)所在地公安報(bào)案，被告知通過法院解決。
②公安部門沒有認(rèn)定某種交易是否為期貨交易的職能。根據(jù)國(guó)家機(jī)關(guān)職責(zé)權(quán)限的劃分，認(rèn)定某種交易是否構(gòu)成期貨交易的認(rèn)定權(quán)限在證監(jiān)部門。公安部門在查處此類案件的過程中，需要向證監(jiān)部門征詢，由證監(jiān)部門得出認(rèn)定結(jié)論，才能作出定性。而證監(jiān)部門從受理認(rèn)定申請(qǐng)到展開調(diào)查、作出結(jié)論，需要核實(shí)大量的材料，是一個(gè)漫長(zhǎng)的過程。
③案件涉及多個(gè)銀行、支付平臺(tái)，往往是跨省甚至跨境，查處成本高，難度大。
④贓款發(fā)還遙遙無期。在已經(jīng)查處過的維財(cái)案等非法經(jīng)營(yíng)案中，相關(guān)部門認(rèn)為投資者參與對(duì)賭交易也存在過錯(cuò)，因此，被凍結(jié)的資金被罰沒，并未向投資者發(fā)還。
⑤即便有贓款發(fā)還程序，由于受害人眾多，單個(gè)投資者能分配到的部分也會(huì)被攤得非常稀薄。
因此，刑事途徑對(duì)受害人而言，存在諸多不確定因素，挽回?fù)p失的可能性極低。
（二）行政投訴途徑
1.相關(guān)法律規(guī)定
2011年，中國(guó)人民銀行、公安部、工商總局、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)黃金交易所或從事黃金交易平臺(tái)管理的通知》（銀發(fā)〔2011〕301號(hào)）規(guī)定：“除上海黃金交易所和上海期貨交易所外，對(duì)于有關(guān)地方（機(jī)構(gòu)、個(gè)人）正在籌建黃金交易所（交易中心）或準(zhǔn)備在其他交易場(chǎng)所（交易中心）內(nèi)設(shè)立黃金交易平臺(tái)應(yīng)一律終止相關(guān)設(shè)立活動(dòng)；對(duì)已經(jīng)開業(yè)或開展業(yè)務(wù)的，要立即停止開辦新的業(yè)務(wù)，并在當(dāng)?shù)厝嗣裾y(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，由人民銀行牽頭，妥善做好其黃金業(yè)務(wù)的善后清理工作。當(dāng)?shù)毓ど滩块T根據(jù)人民銀行或地方人民政府的決定，對(duì)被責(zé)令關(guān)閉或撤銷的黃金交易所（交易中心），責(zé)令限期辦理變更登記、注銷登記，或者依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)停止為其黃金業(yè)務(wù)提供開戶、托管、資金劃匯、代理買賣、投資咨詢等中介服務(wù)；對(duì)于涉嫌犯罪需要作出行政認(rèn)定的，人民銀行及其當(dāng)?shù)胤种C(jī)構(gòu)依照相關(guān)規(guī)定出具行政認(rèn)定意見后，移送當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)依法查處。”可見，查處非法黃金交易平臺(tái)需要經(jīng)過地方政府、人民銀行、工商部門、公安部門等多個(gè)職能部門。
根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的決定》（國(guó)發(fā)〔2011〕38號(hào)），“為加強(qiáng)對(duì)清理整頓交易場(chǎng)所和規(guī)范市場(chǎng)秩序工作的組織領(lǐng)導(dǎo)，形成既有分工又相互配合的監(jiān)管機(jī)制，建立由證監(jiān)會(huì)牽頭，有關(guān)部門參加的‘清理整頓各類交易場(chǎng)所部際聯(lián)席會(huì)議’制度。”“各省級(jí)人民政府要立即成立領(lǐng)導(dǎo)小組，建立工作機(jī)制，根據(jù)法律、行政法規(guī)和本決定的要求，按照屬地管理原則，對(duì)本地區(qū)各類交易場(chǎng)所，進(jìn)行一次集中清理整頓，其中重點(diǎn)是堅(jiān)決糾正違法證券期貨交易活動(dòng)，并采取有效措施確保投資者資金安全和社會(huì)穩(wěn)定?！备鶕?jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于同意建立清理整頓各類交易場(chǎng)所部際聯(lián)席會(huì)議制度的批復(fù)》（國(guó)函〔2012〕3號(hào)2012年1月10日），聯(lián)席會(huì)議由證監(jiān)會(huì)牽頭，發(fā)展改革委、科技部、工業(yè)和信息化部、公安部、監(jiān)察部、財(cái)政部、國(guó)土資源部、環(huán)境保護(hù)部、農(nóng)業(yè)部、商務(wù)部、文化部、人民銀行、國(guó)資委、工商總局、廣電總局、林業(yè)局、知識(shí)產(chǎn)權(quán)局、法制辦、銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)，以及中央宣傳部、高法院、高檢院等有關(guān)單位參加。聯(lián)席會(huì)議召集人由證監(jiān)會(huì)有關(guān)負(fù)責(zé)人擔(dān)任，各成員單位有關(guān)負(fù)責(zé)人為聯(lián)席會(huì)議成員。2012年《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所的實(shí)施意見》（國(guó)辦發(fā)〔2012〕37號(hào)）規(guī)定：“各省級(jí)人民政府要按照國(guó)發(fā)38號(hào)文件和本意見要求，組織對(duì)本地區(qū)各類交易場(chǎng)所的交易品種、交易方式、投資者人數(shù)等是否違反規(guī)定，以及風(fēng)險(xiǎn)狀況進(jìn)行認(rèn)真排查甄別。對(duì)違反國(guó)發(fā)38號(hào)文件規(guī)定的交易場(chǎng)所，嚴(yán)禁新增交易品種。”可見，清理整頓職責(zé)在省級(jí)人民政府，且涉及多個(gè)政府部門，市、區(qū)（縣）地方一級(jí)政府并無權(quán)力。
2.行政投訴途徑的無力
查處非法期貨交易的職能部門是證監(jiān)部門，而對(duì)非法交易所進(jìn)行清理整頓的職能部門是省級(jí)人民政府，行政級(jí)別極高。因此，普通投資者的投訴容易陷入多頭管理的困境，很難被受理或處理。行政調(diào)查途徑過程亦十分漫長(zhǎng)，也不會(huì)直接要求非法交易平臺(tái)返還投資者入金。
（三）民事訴訴訟或仲裁途徑
1.相關(guān)法律規(guī)定
《期貨交易管理?xiàng)l例》第四條“期貨交易應(yīng)當(dāng)在依照本條例第六條第一款規(guī)定設(shè)立的期貨交易所、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的或者國(guó)務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他期貨交易場(chǎng)所進(jìn)行。禁止在前款規(guī)定的期貨交易場(chǎng)所之外進(jìn)行期貨交易?！?br>《合同法》第五十二條：“有下列情形之一的，合同無效：……（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”《合同法》第五十八條：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
2.司法實(shí)踐
2012年底開始，有多地法院在此類案件的民事訴訟審判中，陸續(xù)認(rèn)定此類交易為非法期貨交易，理由是其買賣的標(biāo)的物為交易平臺(tái)所設(shè)置的標(biāo)準(zhǔn)化合約，具有多客戶集中交易、連續(xù)交易的特征，其交易機(jī)制符合期貨交易的根本特征。未經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人都不得經(jīng)營(yíng)期貨交易，故此類交易行為違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，雙方之間的合同應(yīng)當(dāng)歸于無效，設(shè)置交易平臺(tái)的公司應(yīng)當(dāng)返還客戶投資本金（僅限本金，不含利息）。根據(jù)同類案件相同處理的原則，法院在處理后續(xù)案件中也不應(yīng)當(dāng)例外。
3.民事訴訟的利弊
此類案件屬于新型案件，目前中國(guó)只有極少數(shù)法院受理過此類案件，案件專業(yè)性極強(qiáng)，有審判經(jīng)驗(yàn)的法官和代理過此類案件的律師屈指可數(shù)。因此，對(duì)于承辦律師在證據(jù)搜集、說理和論證方面的要求非常高。
當(dāng)事人擬通過民事途徑維權(quán)，要事先墊付訴訟費(fèi)或仲裁費(fèi)、辦案費(fèi)、公證費(fèi)等必要的訴訟成本。而且，如果原告不申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，有可能存在勝訴后亦難以執(zhí)行的法律風(fēng)險(xiǎn)。
根據(jù)法律的規(guī)定，原告可以在起訴時(shí)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，查封、扣押、凍結(jié)被告的財(cái)產(chǎn)，但要求原告提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保物的規(guī)定，各地法院做法不一。有的法院要求原告提供全額現(xiàn)金，存入法院賬號(hào)；有的法院要求提供至少20%現(xiàn)金；少數(shù)法院也接受外地不動(dòng)產(chǎn)作為擔(dān)保物。由于法院在財(cái)產(chǎn)保全方面實(shí)施不同的政策，故增加了原告維權(quán)的難度和不確定性。
總之，正義不會(huì)廉價(jià)而來。少數(shù)開設(shè)非法對(duì)賭平臺(tái)的莊家正是因?yàn)榭吹搅朔煞ㄒ?guī)相對(duì)滯后的現(xiàn)實(shí)，精心設(shè)計(jì)了現(xiàn)貨交易的騙局。投資者如果遭遇“現(xiàn)貨”交易陷阱，相對(duì)有效的維權(quán)方式是民事訴訟途徑。建議有意維權(quán)的投資者尋求專業(yè)律師的法律支持，依法理性維權(quán)。
