愛華網(wǎng)一、無民事行為能力人主體資格的確認(rèn)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過法定程序進(jìn)行宣告
未成年人作為無民事行為能力人，限制民事行為能力人，無須法定宣告程序，因?yàn)槲闯赡耆说哪挲g具有確定性和易識(shí)別性，而且絕大多數(shù)處于父母的監(jiān)護(hù)之下，同時(shí)如果對(duì)其也需要通過法定宣告程序，也是不現(xiàn)實(shí)的。如何確定成年人為無民事行為能力人，我國(guó)現(xiàn)有法律沒有明文規(guī)定必須要經(jīng)人民法院宣告，但筆者認(rèn)為，在涉及到無民事行為能力人的離婚訴訟中，為保護(hù)無民事行為能力人的合法權(quán)益、保障相對(duì)人的交易安全、促進(jìn)對(duì)監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)職責(zé)的履行等，應(yīng)當(dāng)首先經(jīng)過宣告無民事行為能力人的特別程序才能進(jìn)行離婚之訴。在審判實(shí)踐中出現(xiàn)的那種直接以無民事行為能力人為主體起訴或者應(yīng)訴的，實(shí)質(zhì)上是對(duì)成年人有無行為能力的司法確認(rèn)權(quán)予以了摒棄，是于法無據(jù)的。因?yàn)椋赡耆说臒o民事行為能力并非為當(dāng)然的無民事行為能力，他的確認(rèn)須符合法律規(guī)定的要件并依照法律規(guī)定的程序宣告才能產(chǎn)生無民事行為能力人的法律效果。
二、無民事行為能力人的父母或其他近親屬能否提起民事訴訟
一）無民事行為能力人在離婚訴訟中的法律地位有兩種，即做為案件原告或者被告，問題是無民事行為能力是否具有當(dāng)然的訴訟主體資格呢?筆者認(rèn)為，在訴訟中以無民事行為能力人的名義提起訴訟的往往是其近親屬，不可能是其配偶，否則配偶就既成了原告的法定代理人又成了被告。其次，依據(jù)我國(guó)民法通則和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，擔(dān)任無民事行為能力人監(jiān)護(hù)人的順序?yàn)椋ㄒ唬┡渑?；（二）父母；（三）成年子女；（四）其他近親屬。可見，監(jiān)護(hù)權(quán)的行使是依法律所列舉的順序來確定，當(dāng)配偶作為無民事行為能力人的第一法定代理人時(shí)，上述（二）、（三）、（四）人員就沒有監(jiān)護(hù)權(quán)，是無權(quán)提起訴訟的。若起訴的就應(yīng)依法不予受理，即使受理了也應(yīng)予以駁回。
二）具有人身屬性的意思表示不能代理
在我國(guó)，婚姻關(guān)系因其具有特有的人身屬性從而法律上并不承認(rèn)婚姻關(guān)系為一種契約關(guān)系。并且民法通則規(guī)定，依照法律規(guī)定或者雙方當(dāng)事人的約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。結(jié)婚或者離婚都是一種法律行為，由于其涉及到對(duì)主體自身人身權(quán)的處分，因此這種意思表示他人是不得代理。換言之，無民事行為能力人沒有作出離婚意思表示的能力，他人如替代無民事行為能力人作出離婚的意思表示，均不具有法律效力，從嚴(yán)格意義上來說這種越疽代皰的行為實(shí)質(zhì)上是對(duì)當(dāng)事人婚姻自由的干涉。 由上兩點(diǎn)，在一般情形下，近親屬是不能以無民事行為能力人的名義提起離婚訴訟的。
三、在特殊情況下，法定代理人可以代理無民事行為能力人向法院提起離婚訴訟。
由于配偶是無民事行為能力人的第一法定代理人，其對(duì)無民事行為能力人有遺棄、虐待或者加害行為時(shí)，這時(shí)如果對(duì)無民事行為能力不給予法律救濟(jì)的話，勢(shì)必造成無民事行為能力人的合法權(quán)益受到侵害而得不到有效保護(hù)。因此，在上述特殊情況下，無民事行為能力人的近親屬依法是可以申請(qǐng)人民法院剝奪配偶的監(jiān)護(hù)權(quán)的方式，變更自己為監(jiān)護(hù)人。然后，再以監(jiān)護(hù)人的身份依法出于對(duì)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)保護(hù)的職能提起解除婚姻關(guān)系的訴訟。
四、無民事行為能力人在離婚訴訟中能否作為被告
夫妻有相互撫養(yǎng)的義務(wù)，在一方成為無民事行為能力人生活不能自理時(shí)，另一方卻提出離婚，在人們的觀念中這似乎于情于理不通。但是，這種思維是從無民事行為能力人的角度出發(fā)，從對(duì)方角度考慮我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，維系無實(shí)質(zhì)意義的婚姻，犧牲追求幸福的權(quán)利其實(shí)也是不人道的。另，夫妻相互撫養(yǎng)的義務(wù)產(chǎn)生的前提是雙方存在配偶身份關(guān)系，而且在婚姻存續(xù)期間，只要配偶一方對(duì)無民事行為能力的一方?jīng)]有虐待、遺棄行為時(shí)就不能說沒有盡撫養(yǎng)義務(wù)；離婚關(guān)系解除后，自然就失去撫養(yǎng)的義務(wù)。在法律上，夫妻有相互撫養(yǎng)的義務(wù)，但也有離婚的自由。因此，配偶提起離婚是在行使其權(quán)利，并不構(gòu)成沒盡撫養(yǎng)義務(wù)。其次，訴訟離婚與協(xié)議離婚本質(zhì)是不同的，訴訟離婚不需要雙方意思表示一致；人民法院判決離婚依據(jù)的不是當(dāng)事人的意思，而是夫妻雙方“感情是否確已破裂”為標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然，如前所述對(duì)無民事行為能力人的離婚之訴，首先應(yīng)經(jīng)法定宣告程序。由于作為配偶的被告是無民事行為能力人的第一法定代理人，其訴求解除婚姻關(guān)系中包含對(duì)無民事行為能力人監(jiān)護(hù)權(quán)的脫離，因此，人民法院可以根據(jù)對(duì)被監(jiān)護(hù)人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定法定代理人參加訴訟。
五、無民事行為能力人離婚案件中處理時(shí)應(yīng)注意的幾個(gè)問題
一） 是否準(zhǔn)予離婚問題：考察是否準(zhǔn)予離婚當(dāng)然應(yīng)以是否有符合法律規(guī)定的“夫妻感情確已破裂”的事實(shí)為準(zhǔn)，只要訴求理由符合法律規(guī)定的條件就應(yīng)準(zhǔn)予。而不能認(rèn)為無民事行為能力人沒有生活能力，需要人照料為由而不準(zhǔn)對(duì)方離婚從而剝奪或者限制一方的離婚權(quán)利。其次，雖然法律保障離婚自由但法律同時(shí)也反對(duì)輕率離婚，針對(duì)個(gè)案和雙方的婚前基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因的情況，以及無民事行為能力人恢復(fù)行為能力的可能性等，人民法院應(yīng)做好當(dāng)事人調(diào)解工作，并征求無民事行為人的代理人意見，在妥善安排好無民事行為能力人扶養(yǎng)和生活情況下可以判決離婚。
二） 子女撫育問題：離婚后的未成年子女原則上不宜判決給無民事行為能力人撫育。顯然，無民事行為能力人尚不能自理，無法進(jìn)行和參加其他民事活動(dòng)，因此其對(duì)子女進(jìn)行撫育無從談起。在無民事行為能力人的代理人有能力并愿意一并承擔(dān)無民事行為能力人的未成年子女且在對(duì)方同意的情況下，可以將未成年子女歸無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人代位撫育?；蛘邔?duì)方確實(shí)有不宜撫育未成年子女的特殊情形時(shí)可以將未成年子女歸無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人代位撫育，但應(yīng)當(dāng)征求無民事行為能力人監(jiān)護(hù)人的意見。
三） 財(cái)產(chǎn)分割問題：在雙方共同財(cái)產(chǎn)的分割上，除依照有無過錯(cuò)、是否有利于生產(chǎn)、生活，財(cái)產(chǎn)的具體情況、照顧子女和女方權(quán)益等原則予以依法分割外，更應(yīng)當(dāng)在居住、生活用具、有利于無民事行為能力人扶養(yǎng)等方面優(yōu)先照顧無民事行為能力人為原則。并且，由于離婚后無民事行為能力人需要大量費(fèi)用以供自己生活，因此可視為生活困難要求對(duì)方在個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助，人民法院應(yīng)予以支持。
綜上，筆者以為在處理無民事行為能力人的離婚之訴時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)對(duì)無民事行為能力人進(jìn)行宣告，這樣即符合法律規(guī)定，也符合案件審理需要，否則訴訟主體就會(huì)發(fā)生混亂不利于保護(hù)無民事行為能力人的合法權(quán)益。尤其是無民事行為能力人的配偶提起離婚時(shí)，更應(yīng)當(dāng)先進(jìn)行宣告程序由人民法院依法對(duì)無民事行為能力人指定監(jiān)護(hù)人，從而避免其配偶為第一法定代理人而使近親屬應(yīng)訴不符訴訟主體規(guī)定的情形。在離婚及其相關(guān)問題上，人民法院既不能如封建社會(huì)立法中規(guī)定的 “有所娶無所歸者，不去”而不準(zhǔn)許當(dāng)事人離婚限制或變相剝奪當(dāng)事人享有的婚姻自由權(quán)，也不能不切案情實(shí)際一律判決離婚。人民法院應(yīng)當(dāng)本著婚姻立法精神和原則，依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定和考量個(gè)案案情妥善處理。
